解答:根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第6条之规定,(1)建设工程施工合同无效的赔偿损失责任,根据谁主张谁举证原则,由主张赔偿损失方承担举证责任;损失大小无法确定的,可以参照合同约定内容确定损失大小;(2)发包方可以根据合同约定的建设工期确定承包人工期延误的损失,由法院结合双方过错程度、过错与损失之间因果关系等因素作出裁判。
【注解1】建设工程施工合同无效时赔偿损失举证责任:(1)提出主张索赔的一方应当承担举证责任;(2)举证责任内容:对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系。
【注解2】建设工程施工合同无效可以参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小。
【注解3】即使因承包人原因导致施工合同无效的情况下,但由于发包人原因产生的窝工损失仍的,仍应当由造成窝工损失的过错方发包人承担。
【注解4】建设工程施工合同无效能否参照无效合同约定内容确定无效合同赔偿损失?——建设工程施工合同无效的法律后果赔偿损失可以参照无效合同约定内容确定赔偿损失(其他无效合同不能参照无效合同约定内容确定无效合同赔偿损失)。
【理解与适用】无效建设工程施工合同能否参照合同约定赔偿损失?——从平衡合同双方当事人利益的角度出发,在无效施工合同对损失赔偿标准有明确约定的前提下,并基于无效施工合同参照合同约定支付工程折价补偿款的处理原则,在司法实践中也可以参照合同约定赔偿损失。——最高人民法院民事审判第一庭编著:《最高人民法院建设工程施工合同司法解释(二)理解与适用》,人民法院出版社2019年版,第89页。
解读:因消防备案错误导致工程实际移交时间延误,应由作为法定的消防设计申报责任主体的发包人自行承担工期延误责任。
- 日期: 04-20 11:12
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)《民法典》并未明确承认让与担保制度,《九民会议纪要》第71条是在不承认让与担保的前提下解决让与担保引起的纠纷的规定,《民法典担保制度解释》第68条、第69条仅仅就让与担保问题的处理提供更加明确的规则;(2)在《民法典》未明确承认让与担保制度的情形下,法律和司法解释并未明确规定让与担保合同有效,债权人不能请求债务人或者第三人继续履行合同将财产权利转移至债权人名下。
【解析】债权让人担保合同不具有可强制履行性。
- 日期: 02-14 20:49
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第9条规定,债权转让应当符合“生效法律文书确定的债权”“依法转让”“书面认可第三人取得债权”三个要件;(2)债权转让可能损害第三人合法利益的,不符合“依法转让”条件,受让人申请变更申请执行人不予支持。
- 日期: 04-19 15:39
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)租赁合同约定在承租方使用期内如遇政府拆迁,所得补偿若属出租方使用权部分其补偿归出租方所有,若属承租方使用权部分其补偿归承租方所有,该约定有效;(2)如果双方约定该条款的本意在于给予承租方相应的补偿,该补偿不同于直接对所有权的补偿,则不能依据使用面积直接分配拆迁补偿款,可以结合评估报告预期收益评估法,对其预期收益进行了有效弥补。
- 日期: 04-19 08:37
- 作者:陈其象律师
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解读:变更法定代表人、负责人工商登记信息属于公司内部治理范畴,不属于人民法院受理案件的范围。
解读:被记入资本公积金投资款形成公司资产,股东不得请求返还。
- 日期: 06-13 17:02
- 作者:陈其象律师
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解读:加油站属于特许经营项目,未取得经营许可的情况下通过签订合同的方式取得加油站经营成品油违反了国家关于危险化学品特许经营许可的强制性规定,应确认转让合同无效。
解读:建设工程竣工验收合格,发包人应履行工程款支付义务;已经竣工验收合格的建设工程,发包人提出工程质量异议,属于承包人的保修义务范畴,发包人不能以此对抗承包人的工程款付款请求权。
- 日期: 09-25 10:08
- 作者:陈其象律师
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解读:行政机关不履行行政复议决定的行为不属于行政诉讼受案范围,相对人不能提起行政诉讼。
- 日期: 04-18 08:31
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)出借人主张大额现金借款,被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明的,人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素,综合判断查证借贷事实是否发生;(2)如出借人提供的证据不能达到民事诉讼“高度盖然性”标准则依法不予支持。
解读:通常认为信访构成诉讼时效中断。
解读:(1)《民法典》第406条关于“带押过户”之规定主要适用于抵押人转让抵押财产的情形;(2)法院直接判决带押过户一般只适用于当事人有“带押过户”约定且符合《民法典》第406条规定的情形。
解读:根据《保险法解释(四)》第19条规定,责任保险的被保险人与第三者就被保险人的赔偿责任达成和解协议——(1)经保险人认可,保险人在保险合同范围内依据和解协议承担保险责任;(2)未经保险人认可,保险人有权对保险责任范围以及赔偿数额重新予以核定。
解读:除有证据证明夫妻双方实行约定财产制外,夫或妻一方以家庭共有财产向另一方承担赔偿责任,构成债权债务混同,夫妻间侵权损害赔偿不属责任保险赔偿范围。
- 日期: 04-16 15:25
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)被保险人因共同侵权依法承担连带责任属于责任保险赔偿范围;(2)保险人承担保险责任后就超出被保险人责任份额的部分有权向其他连带责任人追偿。
解读:(1)根据《保险法》第65条第1款、第2款规定,依照法律规定和合同约定保险人直接向第三者赔偿保险金的情形,责任保险事故发生时间为被保险人责任发生时;(2)根据《保险法》第65条第3款规定,只有被保险人向第三者赔偿后保险人才可以向被保险人赔偿保险金,应当以被保险人向第三人履行赔偿义务的时间为责任保险事故发生的时间,并作为诉讼时效起算点。
解读:(1)被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成保险事故的,保险人有权向被保险人家庭成员或者其组成人员行使保险代位追偿权;(2)除此之外,保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使保险代位追偿权。
- 日期: 04-16 09:26
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)《保险法解释(二)》第16条第2款规定“根据保险法第六十条第一款的规定,保险人代位求偿权的诉讼时效期间应自其取得代位求偿权之日起算。”(2)保险代位求偿权诉讼时效期间自保险人取得求偿权之日起算,而非被保险人对第三者债权诉讼时效期间的起算时间。
【解析】保险代位求偿权诉讼时效期间属于新的追偿权的诉讼时效期间,故诉讼时效从取得代位求偿权之日起算。
解读:被保险人故意或者重大过失未及时对第三者主张权利,因诉讼时效期间届满造成保险人不能行使代位求偿权的,保险人可以依据《保险法》第61条第3款规定主张扣减或者要求返还相应保险金。
解读:(1)保险人代位金额不应扣除再保险给付部分;(2)再保险人向保险人给付再保险赔偿金后不能直接向第三者行使保险代位求偿权,只能根据再保险合同请求保险人将其代位取得的赔偿金进行分摊。
- 日期: 04-16 10:11
- 作者:陈其象律师
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解读:保险人代位求偿权范围为被保险人可以行使的损害赔偿请求权,包括侵权行为和违约行为赔偿请求权等损害赔偿请求权——(1)《保险法》第60条第1款“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故”的表述,并未限制规定为“因第三者对保险标的的侵权损害而造成保险事故”,将保险代位求偿权的权利范围理解为限于侵权损害赔偿请求权没有法律依据,将“损害”理解为仅指“侵权损害”不符合保险代位求偿权制度设立的目的;(2)保险人行使代位求偿权应以被保险人对第三者享有损害赔偿请求权为前提,赔偿请求权既可因第三者对保险标的实施的侵权行为而产生,亦可基于第三者的违约行为等产生,不应仅限于侵权赔偿请求权。
- 日期: 04-16 06:05
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)交强险保险人承担交强险赔偿责任后无权行使保险代位求偿权;(2)特定情形下交强险保险人对被保险人的追偿权属于反向代位求偿,不属于保险代位求偿权。
- 日期: 04-16 09:58
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)保险代位求偿权是法定的债权转让;(2)保险人对保证等从债务有权行使保险代位求偿权,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
- 日期: 04-16 08:09
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)保险代位求偿权诉讼中法院对保险合同仅需作形式审查;(2)对保险合同效力、保险人是否应当承担保险赔偿责任、保险人给付保险赔偿金额是否使得等实质问题不应进行审查。
- 日期: 04-16 07:56
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)被保险人对第三人不享有赔偿请求权而出具不实证明促成保险不当赔付,保险人对第三人不享有保险代位追偿权;(2)保险人可以请求第三人对自己行为所造成保险人的损失承担相应侵权责任,对保险人支付保险金或者支出费用根据《保险法》第27条规定处理。
- 日期: 04-16 06:19
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)鉴定费、公估费等费用属于保险人理赔程序中为查勘定损所支出的必要合理费用,已经包含在保险人向投保人收取的保险费中,应当由保险人承担;(2)保险人能够向第三人行使的保险代位求偿权范围以支付的保险赔偿金额为限,鉴定费、公估费等费用不属于保险赔偿金额,保险人行使代位求偿权要求第三人赔偿鉴定费、公估费等费用不予支持。
- 日期: 04-15 20:43
- 作者:陈其象律师
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解读:(1)非经营性车辆因无法继续使用所产生的通常替代性交通工具的合理费用属于道路交通事故财产损失赔偿范围;(2)除保险合同另有约定的外不属于财产保险赔偿范围。
- 日期: 04-15 21:35
- 作者:陈其象律师
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【要旨】(1)因道路交通事故造成车辆贬值损失,属于间接损失,不属于《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第15条规定的因道路交通事故造成的财产损失范围,因交通事故要求赔偿车辆贬值损失缺乏法律依据。(2)对于因违约行为导致车辆贬值损失的,属于违约责任赔偿损失范围,应当依法予以赔偿。
【注解】司法事务中存在支持车辆贬值损失的案例(详见经典案例2)。
- 日期: 02-08 22:44
- 作者:陈其象律师
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车辆贬值损失
解读:投保人或者被保险人指定数人为受益人,部分受益人在保险事故发生前死亡、放弃受益权或者依法丧失受益权的,该受益人应得的受益份额——(1)按照保险合同的约定处理;(2)保险合同没有约定或者约定不明的,该受益人应得的受益份额按照以下情形分别处理:A.未约定受益顺序及受益份额的,由其他受益人平均享有;B.未约定受益顺序但约定受益份额的,由其他受益人按照相应比例享有;C.约定受益顺序但未约定受益份额的,由同顺序的其他受益人平均享有;同一顺序没有其他受益人的,由后一顺序的受益人平均享有;D.约定受益顺序及受益份额的,由同顺序的其他受益人按照相应比例享有;同一顺序没有其他受益人的,由后一顺序的受益人按照相应比例享有。
- 日期: 04-15 18:59
- 作者:陈其象律师
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