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诉前证据保全

更新时间:2021-10-23   浏览次数:6239 次 标签: 【证据保全的申请】 【证据保全的担保】 【证据保全的方法】 【证据保全的赔偿责任】 【法院对诉前保全证据的移交】 【适用及参照适用的情形】

文章摘要:

诉前证据保全即提起诉讼、申请仲裁之前的证据保全。
问题01|什么是诉前证据保全?问题02|申请诉前证据保全是否必须提供担保?

文章摘要2:

【注解】(1)诉前证据保证并非必须提供担保;(2)诉前证据保证在符合《证据规定》第26条第1款规定情形时才需要提供担保(诉前证据保全是否提供担保应按照《证据规定》第26条规定判断,而非依照《民事诉讼法》第101条诉前财产保全必须提供担保的规定)。——参考:《民事审判实务问答》198.诉前证据保全是否必须提供担保

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问题01|什么是诉前证据保全? 回目录

答:诉前证据保全即提起诉讼、申请仲裁之前的证据保全。

1.诉前证据保全条件:

(1)客观条件:起诉前存在紧急情况(即与案件事实有关联证据可能灭失、以后难以取得)。 

(2)时间条件:起诉前。

(3)关联性条件:申请保全证据对相关请求、侵权行为具有证明作用。 

(4)当事人条件:

A.申请人:利害关系人(即民事权利受损害、与他人发生纠纷的人);

B.被申请人:与请求保全的证据有关的人。

(2)程序条件:

A.一般向公证机关申请;

B.例外向法院申请。

2.新民事诉讼法诉前证据保全条件:

(1)客观条件:起诉前存在紧急情况(与案件事实有关联证据可能灭失、以后难以取得)。 

(2)时间条件:起诉前。

(3)关联性条件:申请保全证据对相关请求、侵权行为具有证明作用。 

(4)保全当事人条件:

A.申请人:利害关系人(即民事权利受损害、与他人发生纠纷的人);

B.被申请人:与请求保全的证据有关的人。

(5)证据保全管辖:利害关系人可以在提起诉讼、申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地、对案件有管辖权的法院申请保全证据

A.当事人提起诉讼前申请证据保全的管辖法院:证据所在地法院;被申请人所在地法院;对诉讼案件有管辖权法院。

B.当事人申请仲裁前申请证据保全的管辖法院:证据所在地法院;被申请人所在地法院。

(6)依申请启动:提起诉讼、申请仲裁前的证据保全法院只能依利害关系人的申请启动(不能依职权启动)。

【理解与适用】诉前证据保全并不一定必须提供担保......诉前证据保全是否提供担保亦应当按照本条规定(备注:2019年《证据规定》第26条)判断,而不是依照《民事诉讼法》第一百零一条对诉前财产保全的规定,必须提供担保。——最高人民法院民事审判第一庭编著:《最高人民法院新民事诉讼证据规定理解与适用》(上)P279

(7)法院对诉前保全证据移交:人民法院采取诉前证据保全措施后,当事人向其他有管辖权的人民法院提起诉讼的,采取保全措施的人民法院应当根据当事人的申请,将保全的证据及时移交受理案件的人民法院。(2019年《证据规定》第29条新增加规定)

A.人民法院采取诉前证据保全措施后,当事人向其他有管辖权的人民法院提起诉讼的;

B.采取保全措施的人民法院应当根据当事人的申请,将保全的证据及时移交受理案件的人民法院。


问题02|申请诉前证据保全是否必须提供担保? 回目录

答:

1.《民事诉讼法》第101条第1款规定:“利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。”即诉前财产保全必须提供担保。

2.2019年《证据规定》第26条第1款规定:“当事人或者利害关系人申请采取查封、扣押等限制保全标的物使用、流通等保全措施,或者保全可能对证据持有人造成损失的,人民法院应当责令申请人提供相应的担保。”即诉前证据保全只有采取限制标的物或者保全对证据持有造成损失的,法院才应当责令提供担保;其他情形的诉前证据保全不是应当提供担保。

3.2019年《证据规定》第99条第1款规定:“本规定对证据保全没有规定的,参照适用法律、司法解释关于财产保全的规定。”诉前证据保全是否提供担保应当按照2019年《证据规定》第26条规定而参照《民事诉讼法》第101条关于诉前财产保全担保的规定。

根据上述规定:

(1)诉前证据保全不是一律必须提供担保;

(2)只有采取限制标的物或者保全对证据持有造成损失的,法院才应当责令提供担保。

【理解与适用】诉前证据保全并不一定必须提供担保......诉前证据保全是否提供担保亦应当按照本条规定(备注:2019年《证据规定》第26条)判断,而不是依照《民事诉讼法》第一百零一条对诉前财产保全的规定,必须提供担保。——最高人民法院民事审判第一庭编著:《最高人民法院新民事诉讼证据规定理解与适用》(上)P279

【注解】(1)诉前证据保证并非必须提供担保;(2)诉前证据保证在符合《证据规定》第26条第1款规定情形时才需要提供担保(诉前证据保全是否提供担保应按照《证据规定》第26条规定判断,而非依照《民事诉讼法》第101条诉前财产保全必须提供担保的规定)。——参考:《民事审判实务问答》198.诉前证据保全是否必须提供担保


法条链接 回目录

1.最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(2019年)

  第二十五条证据保全的申请】当事人或者利害关系人根据民事诉讼法第八十一条的规定申请证据保全的,申请书应当载明需要保全的证据的基本情况、申请保全的理由以及采取何种保全措施等内容。

  当事人根据民事诉讼法第八十一条第一款的规定申请证据保全的,应当在举证期限届满前向人民法院提出。

  法律、司法解释对诉前证据保全有规定的,依照其规定办理。

【原第二十三条修改】

  第二十六条【证据保全的担保】当事人或者利害关系人申请采取查封、扣押等限制保全标的物使用、流通等保全措施,或者保全可能对证据持有人造成损失的,人民法院应当责令申请人提供相应的担保。

  担保方式或者数额由人民法院根据保全措施对证据持有人的影响、保全标的物的价值、当事人或者利害关系人争议的诉讼标的金额等因素综合确定。

【新增加条文】

  第二十七条证据保全的方法】人民法院进行证据保全,可以要求当事人或者诉讼代理人到场。

  根据当事人的申请和具体情况,人民法院可以采取查封、扣押、录音、录像、复制、鉴定、勘验等方法进行证据保全,并制作笔录。

  在符合证据保全目的的情况下,人民法院应当选择对证据持有人利益影响最小的保全措施。

【原第二十四条修改】

  第二十八条证据保全的赔偿责任】申请证据保全错误造成财产损失,当事人请求申请人承担赔偿责任的,人民法院应予支持。

【新增加条文】

  第二十九条【法院对诉前保全证据的移交】人民法院采取诉前证据保全措施后,当事人向其他有管辖权的人民法院提起诉讼的,采取保全措施的人民法院应当根据当事人的申请,将保全的证据及时移交受理案件的人民法院。

【新增加条文】

  第九十九条【适用及参照适用的情形】本规定对证据保全没有规定的,参照适用法律、司法解释关于财产保全的规定。

  除法律、司法解释另有规定外,对当事人、鉴定人、有专门知识的人的询问参照适用本规定中关于询问证人的规定;关于书证的规定适用于视听资料、电子数据;存储在电子计算机等电子介质中的视听资料,适用电子数据的规定。

【新增加条文】


1.1最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(2001年)

  第二十三条【申请保全证据的期限、担保及诉前保全证据】当事人依据《民事诉讼法》第七十四条的规定向人民法院申请保全证据,不得迟于举证期限届满前七日。

   当事人申请保全证据的,人民法院可以要求其提供相应的担保。

   法律、司法解释规定诉前保全证据的,依照其规定办理。

【新:第二十五条】

  第二十四条【证据保全的方法和在场人】人民法院进行证据保全,可以根据具体情况,采取查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。

   人民法院进行证据保全,可以要求当事人或者诉讼代理人到场。

【新:第二十七条】


2.《民事诉讼法》

   第八十一条【证据保全】在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。 

  因情况紧急,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据

  证据保全的其他程序,参照适用本法第九章保全的有关规定。

   第一百零一条【诉前保全申请的条件、受理法院及采取保全后当事人起诉期限】利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。

  人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。

  申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全。


3.最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释

  第九十八条 当事人根据民事诉讼法第八十一条第一款规定申请证据保全的,可以在举证期限届满前书面提出。

  证据保全可能对他人造成损失的,人民法院应当责令申请人提供相应的担保。

  第一百六十条 当事人向采取诉前保全措施以外的其他有管辖权的人民法院起诉的,采取诉前保全措施的人民法院应当将保全手续移送受理案件的人民法院。诉前保全的裁定视为受移送人民法院作出的裁定。


4.最高人民法院关于审理消费民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释(2020修正)

  第八条 有权提起消费民事公益诉讼的机关或者社会组织,可以依据民事诉讼法第八十一条规定申请保全证据