摘要1：建设工程勘察合同是指承包人接受发包人委托，完成建设工程地理、地质等情况的调查研究工作，发包人支付相应价款的合同。
【注解１】缺乏勘察资质造成工程质量缺陷如何确定责任主体及赔偿范围？｜勘察单位不具备勘察资质出具的勘察报告有误导致建设工程和出现质量缺陷及停工损失，勘察单位存在主要过错，应当根据过错程度、实际损失、质量缺陷、原因力大小等多个因素综合确定责任比例。——参考案例：(2011)民提字第292号
【注解２】钻探工程施工人具有相应资质的钻探协议合法有效。——参考案例：(2021)粤0606民初37952号
【注解３】工程勘察与矿业勘查、钻探工程具有明显区别｜合同约定使用钻机钻孔、开孔，从孔内取出岩心，提供钻孔、钻探资料，按照钻孔以固定单价支付报酬，该合同内容不属于建设工程范围，不符合建设工程勘察合同的法律特征，应认定为承揽合同。——参考案例：(2020)新民终13号；(2021)最高法民申1261号
【注解４】（１）建设工程勘察合同纠纷不适用不动产专属管辖（工程勘察合同是指发包人与勘察人就完成建设工程地理、地质状况的调、地质状况的调查研究工作而达成的协议建设工程为项目决策提供可行性资料的设计及具体施工设计达成的协议）。——参考案例：(2021)最高法民辖16号；（２）勘察合同性质为承揽合同而非建设工程施工合同，依法不适用不动产专属管辖的规定。——参考案例：(2018)川民辖终74号
【注解５】煤炭普查合同是承揽合同。——参考案例：(2019)鲁民申6663号
摘要2：
摘要1：民法典第８００条、第８０１条、第８０２条分别规定了勘查和设计人的质量责任、施工人的质量责任、承包人质量保证责任等。
【目录】什么是建设工程合同质量责任？因发包人致工程质量不合格，如何认定和承担责任?发包人擅自使用未经验收的建设工程，责任如何认定？建设工程施工合同工程质量责任有哪些规定？
【注释１】建设工程质量检测机构由住房和城乡建设行政主管部门颁发的《建筑工程专项检测资质证书》开展建筑工程质量检测，可以作为认定工程质量的途径。
【注释２】根据《建设工程质量管理条例》第４３条规定“国家实行建设工程质量监督管理制度。／国务院建设行政主管部门对全国的建设工程质量实施统一监督管理。国务院铁路、交通、水利等有关部门按照国务院规定的职责分工，负责对全国的有关专业建设工程质量的监督管理。／县级以上地方人民政府建设行政主管部门对本行政区域内的建设工程质量实施监督管理。县级以上地方人民政府交通、水利等有关部门在各自的职责范围内，负责对本行政区域内的专业建设工程质量的监督管理。”第４８条规定“县级以上人民政府建设行政主管部门和其他有关部门履行监督检查职责时，有权采取下列措施：（一）要求被检查的单位提供有关工程质量的文件和资料；（二）进入被检查单位的施工现场进行检查；（三）发现有影响工程质量的问题时，责令改正。”——建设行政主管部门的执法监督检查可以作为确定建设工程质量存在问题的途径。
【注解１】建设工程施工合同解除后发包人另行委托他人继续施工，后续施工对前面的在建工程存在覆盖，发包人提出工程质量异议要求承包人承担质量保证责任应当承担举证责任予以证明，否则不予支持。
【注解２】总承包合同中约定仲裁条款的，发包人不可以就工程质量问题起诉实际施工人｜总承包合同中虽然约定了仲裁条款，但发包人对分包人、实际施工人主张工程质量责任的权利，是基于其与承包人之间的承包合同，因此发包人不可以突破仲裁协议直接起诉分包人与实际施工人。——参考案例：(2019)最高法民申5011号
【注解３】建设工程存在质量问题，施工单位未对工程质量不合格部分进行维修并经竣工验收合格的情况下判决发包人向施工单位支付工程款不符合法律规定。——参考案例：(2020)最高法民申2931号
摘要2：【注解４】建设工程质量不合格无法投入使用导致发包人合同目的无法实现，发包人已支付的工程款属于因工程不合格造成的损失。——参考案例：（2020）最高法民申2542号
【注解５】施工单位承担修复费用之后应当视为其已完成修复工作，建设单位以工程质量不合格为由不予支付工程款不予支持。——参考案例：(2020)京民终80号
【注解６】已经结算的工程款具备支付条件，发包方如有证据证明案涉工程质量存在问题可以另行主张权利。——参考案例：(2021)豫15民再307号
【注解７】（１）建设工程存在质量问题，法院应当判令施工单位履行修复义务；（２）若施工单位未在规定期限内履行修复义务，建设单位可以另行委托第三方修复，所需费用由施工单位承担。——参考案例：(2020)最高法民终898号
【注解８】发包方对已完成工程的质量未提出异议视为工程合格。——参考案例：(2021)最高法民终412号
【注解９】诉前单方委托鉴定（质量检测）因欠缺民事诉讼程序保障，影响鉴定结论的证明力，不具有鉴定意见的证据效力，当事人申请再审予以支持。——参考案例：(2019)最高法民申835号
【注解１０】工程试车投产的行为不属于未经竣工验收情况下擅自使用行为。——参考案例：(2020)最高法民终1040号
【注解１１】电厂机组专业工程中机组等设备试运行并不等于案涉工程竣工验收，亦不能认定擅自使用。——参考案例：(2019)最高法民终1490号
【注解１２】市政工程（污水处理厂）未经竣工验收，发包人将工程进行试运行、正式投产，应当认定发包人擅自使用，视为验收合格。——参考案例：(2022)陕民终242号
【注解１３】发包人强制承包人退场后，对已完工工程未经验收即安排案外人继续施工，应当视同发包人擅自使用工程，其关于工程质量瑕疵的主张不予支持。—参考案例：(2019)最高法民终63号
【注解１４】（１）停工原因与合同无效无关，应按照导致停工的过错程度确定双方应承担的责任；（２）因发包人原因导致施工合同无效，承包人因工程质量问题遭受损失仍有权请求发包人承担赔偿责任；（３）发包人委托的勘察设计和监理单位对停工损失的过错责任由发包人承担。——参考案例：(2019)最高法民再196号
【注解１５】发包人应对设计缺陷自行承担质量责任。——参考案例：(2018)最高法民申2048号
摘要1：工期是指约定工期与可顺延期限（即由发包人承担的工期延误）之和。
【目录】开工日期；竣工日期；工期顺延；顺延工期；工期延误举证责任分配；延期竣工诉讼时效计算；建设工程施工合同无效，是否存在工期索赔？发包人应当按照约定履行的义务；发包方未按合同约定支付工程进度款，承包方未按合同约定办理工期顺延签证，承包方工期顺延权如何认定？发包方未按合同约定提供原材料、设备、场地、技术资料，承包方未按合同约定办理工期顺延签证，承包方工期顺延权如何认定？承包人可以顺延工程工期的其他情形还有那些？
【注释１】工期是指建设工程从正式开工到工程竣工验收合格所经历的时间。
【注释２】发包人主张工期延误需要证明工期延误的存在——只需发包人出示施工合同及竣工验收文件进行对照以证明实际工期天数、开工日期或者竣工日期与施工合同约定不一致即可。
【注释３】承包人抗辩工期顺延的举证责任分为——（１）存在工期应当顺延的事由；（２）该事由实际影响工期的天数。
【注释４】承包人逾期申请工期顺延的影响——（１）工期顺延等事由属于当事人意思自治范畴，若合同明确约定未在规定时间内提出工期顺延申请即视为工期不顺延应遵照执行；（２）合同未明确约定逾期申请视为工期不顺延的，应当理解为有关工期延误的签证的程序性约定，并不代表承包人放弃实体性权利。
【注释５】建设工程施工合同约定工程暂定价与最终结算价不一致时，表明实际工程量大于合同预计工程量，法院可以按照合同约定计算的日平均造价折算顺延工期。
【注解１】工程竣工验收合格后，发包方主张工程无法使用存在工期延误损失不予支持。——参考案例：(2021)最高法民终1241号
【注解２】工期延误违约金应当反诉而非抗辩。——参考案例：(2021)最高法民申125号
【注解３】挂靠的承包方之所以能够进场施工系因发包方依法履行招投标程序，未审查挂靠的承包方是否具备承担项目的能力、是否具有良好资信，在项目停工后又重新完善招投标手续另行发包，故安发包方对造成项目停工亦有明显过错，也应当承担责任。——参考案例：(2020)最高法民再83号
【注解４】（１）双方原因导致工程延期但没有证据证明过错程度应自行承担各自损失。——参考案例：(2019)最高法民终995号；(2021)最高法民申270号；（２）发包人和承包人对工期延误均存在过错，法院可以根据鉴定报告决定扣除延误工期期间。
摘要2：（续）——参考案例：(2020)最高法民申6257号
【注解５】工期不可调整约定｜案涉《建设工程施工合同》专用条款第10.1.1条第一款约定：“双方在确定竣工日期及各控制点工期时，已充分考虑可能出现的各种形式的（除不可抗力以外的）雨雪、冰雹、台风、高温天气、低温天气、停水、停电、节假日、扰民和民扰、市政影响等不利因素及发包人分包工程的影响，因此施工过程中，除本合同规定的情况外，不管发生任何情况，均不顺延工期。乙方不得因工程款支付问题以任何形式拖延或停止施工。”根据合同约定，不论是否存在未按约支付工程款的事实，均不影响工期延误问题的认定。——参考案例：(2020)最高法民申937号
【注解６】因发包人指定分包导致工程延误由发包人承担责任。——参考案例：(2015)民一终字第104号
【注解７】合同没有约定情况下，因无法证明降雨客观上造成确实无法施工以及无法施工的天数，施工人主张从工期中扣除降雨天数不予支持。——参考案例：(2013)民申字第1879号
【注解８】两个以上先后施工人导致工程逾期完工且无法确定施工人责任，发包人工期索赔诉讼请求不予支持。——参考案例：(2017)最高法民终428号
【注解９】“发包人不按时支付工程进度款的，工期顺延不赔偿”约定有效。——参考案例：(2017)最高法民终176号
【注解１４】自工程停工至协商解除合同属于双方就合同解除及结算事宜进行协商的期间，该期间不应纳入可归于一方原因所致的工期延误期间。——参考案例：(2017)最高法民终402号
【注解１０】承包人逾期竣工而造成发包人履约保证金被相关部门没收，承包人根据可预见规则不应承担赔偿损失责任。——参考案例：(2015)锡民终字第00822号
【注解１１】（１）由于双方原因导致工期延误的事实存在交叉，不能区分各自原因导致工期延误的具体时间段，根据各自原因导致延误工期的求时间对工期迟延责任进行裁量。——参考案例：(2021)最高法民申3886号；（２）发包人和承包人均存在违约行为且难以确定双方应承担责任大小和损失数额的，发包人向承包人主张工期逾期违约金的法院不予支持。——参考案例：(2013)民一终字第111号
【注解１２】双方已就延误工期问题达成不再追究的合意，发包方无权追究承包方工期延误责任。——参考案例：(2020)最高法民终1156号
摘要1：（１）索赔是指承包人向发包人要求确认事实、追加价款、顺延工期、确认结算的请求。
（２）工程索赔通常是指在工程合同履行过程中，合同当事人一方因对方不履行或未能正确履行合同或者由于其他非自身因素而受到经济损失或权利损害，通过合同规定的程序向对方提出经济或时间补偿要求的行为（即在合同履行过程中，当事人对于非自身因素而受到的损害向对方当事人提出的经济补偿和或工期顺延的要求）。
【注释】停窝工损失中的待工工资不应该将建设工程施工利润计算在内。
【注解１】（１）承包人不按合同约定程序索赔停工、窝工损失不予支持；（２）承包人要求赔偿停窝工损失的，应当就停工原因、损失已实际发生以及损失具体数额等承担举证责任；（３）施工方主张发生停窝工损失的事实，应当有监理单位签证或者施工方与建设方往来函件予以证实。——参考案例：(2014)民一终字第56号
【注解２】两个以上先后施工人导致工程逾期完工且无法确定施工人责任，发包人工期索赔诉讼请求不予支持。——参考案例：(2017)最高法民终428号
【注解３】违约金属于索赔事项，在合同履行期间并未发出书面通知并详细说明索赔金额，在诉讼中要求支付违约金不予支持,。——参考案例：(2021)最高法民终1305号
【注解４】“发包人不按时支付工程进度款的，工期顺延不赔偿”约定有效。——参考案例：(2017)最高法民终176号
【注解５】自工程停工至协商解除合同属于双方就合同解除及结算事宜进行协商的期间，该期间不应纳入可归于一方原因所致的工期延误期间。——参考案例：(2017)最高法民终402号
【注解６】损失索赔必须坚持合同相对性和损失填补原则。——参考案例：(2021)最高法民终738号
【注解７】双方索赔确认单可以作为主张损失赔偿因果关系的表现形式。——参考案例：(2011)豫法民三终字第00089号
【注解８】仅凭工期延误不能推断出停窝工损失｜工期延误与工程停窝工之间并无必然的联系，工程存在工期延误的事实不能推断出承包人在施工过程中存在停窝工事实的结论。——参考案例：(2021)最高法民申7787号
【注解９】停窝工损失项目｜（１）管理人员工资、办公费、办公设施摊销费、差旅费等均属公司正常开支，不属工期延长的直接损失；（２）因工期延长，活动房租赁期限相应延长，为此多支出的租赁费、为维护施工现场安全多支出的保安人员工资以及多支出的
摘要2：（续）生活水电费，应属于工期延长增加的费用；（３）承包人主张因工期延长增加人工费不予支持｜项目施工采用工程量报价单报价，施工中的分部分项综合单价均已包含人工费成本，而根据双方所订建设施工合同，该综合单价属充分考虑风险因素后的最终综合单价，承包人请求增加人工费，没有合同依据；同时，承包人亦未提供其实际支出该部分费用的凭证。——参考案例：(2014)民一终字第310号
- 日期： 09-20 07:07
- 作者：陈其象律师
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摘要1：郑州市建设委员会文件（郑建管〔2004〕9号）
摘要2：
摘要1：【裁判摘要】最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条关于“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”的规定，是指当事人就同一建设工程签订两份不同版本的合同，发生争议时应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据，而不是指以存档合同文本作为结算工程价款的依据。
【解读】施工合同存在备案合同和存档合同两个版本，发生争议时应以备案的中标合同作为结算依据。
【裁判要旨】承包人未按合同约定申报工程量及申请支付工程款，亦未提供监理公司确认的停工、窝工证据，对其主张的停工、窝工损失不予支持。
【裁判摘要１】本院认为，虽然陕西华春建设工程项目管理有限责任公司2006年11月25日出具的鉴定报告中，对于恒升大厦工程停、窝工损失计算为346421．84元，但该鉴定报告也明确说明：“该工程停、窝工时间为自2004年4月至2006年6月22日，但数量没有建设单位指定的工地代表签证。”一审判决以临潼公司未按合同约定申报工程量及申请支付工程款，亦未提供监理公司确认的停、窝工证据，故对临潼公司主张的停、窝工损失不予支持。由于二审中临潼公司也没有提供相关证据支持其主张，故对临潼公司上诉要求恒升公司按鉴定报告计算的346421．84元支付停、窝工损失，本院亦不予支持。
摘要2：【裁判摘要２】约定工程施工到正负零时首次支付已完工程量95％的工程款，从停工之日起支付利息——一审法院认为：对临潼公司起诉请求的下欠工程款利息，因该工程未竣工，工程价款亦未结算，故依据最高人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件法律适用的相关规定，应从起诉之日起计算。．．．．．．二审法院认为：关于恒升公司应从何时开始向临潼公司支付所欠工程款利息的问题。本院认为，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”合同有约定的，应当遵从当事人约定，只有在当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，才分别不同情况适用该条司法解释的规定。从本案双方当事人签订的《建设工程施工合同》的约定来看，约定工程施工到正负零时，甲方向乙方首次支付已完工程量95％的工程款。正负零以下工程，作为乙方第一次报量期。正负零以上工程，由乙方每月25日将当月工程量报甲方，经其审核后在次月1-3日内将上月所完工程量价款95％支付给乙方。故一审判决恒升公司从临潼公司起诉之日起支付工程欠款利息不当，本院予以纠正。临潼公司主张从 2005年4月12日停工之日起支付利息，本院照准。
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2011)民提字第292号
【提示】如何认定合理的停工时间？
【裁判摘要】因发包人提供错误的地质报告致使建设工程停工，当事人对停工时间未作约定或未达成协议的，承包人不应盲目等待而放任停工状态的持续以及停工损失的扩大。对于计算由此导致的停工损失所依据的停工时间的确定，也不能简单地以停工状态的自然持续时间为准，而是应根据案件事实综合确定一定的合理期间作为停工时间。
【裁判要旨】因发包人原因致使建设工程停工，当事人对停工时间未作约定或未达成协议的，承包方不应盲目等待而放任停工损失的扩大。对于计算由此导致的停工损失所依据的停工时间的确定，也不能简单地以停工状态的自然持续时间为准，而应综合案件事实确定一个合理的时间段作为停工时间。
摘要2：【解读1】对于停工时间的认定，参考《建筑工程施工合同示范文本》和FIDIC合同条款的规定，在发包方长期延付款造成承包方停工达56天或84天之久时，双方又未能对延期付款达成协议的，承包方应当对工程的前景有合理的预见，对风险有较理性的把握，应积极采取措施降低损失，因而有义务及时做好人员和机械的安置工作。
【解读2】二审判决及原再审判决综合本案事实以及对各方当事人的责任大小的认定，参照河南省建设厅豫建标定（1999）21号《关于记取暂停工程有关损失费用规定的通知》的规定“暂停施工的期限一般为3个月，如超过3个月还不能正常施工者，双方应另行协商工程缓建或停建”，将鑫龙公司的停工时间计算为从1999年4月20日起的6个月，体现了当事人均应积极协商并采取适当措施避免停工损失扩大以及承包人不应当由于停工的发生而额外受益的原则，较为合理。
【注解】承包人未履行减损义务应自行承担扩大部分的损失。
摘要1：——招标人与中标人未按《中标通知书》内容签订施工合同，对签约在先的施工合同不产生变更的效力
【提示】建设单位与施工企业签订的施工合同未违反法律强制性规定，讼争工程项目不属于必须招标的情形，故应当认定该施工合同有效。后双方当事人就同一工程建设项目履行招投标程序，意在变更施工合同的部分内容，因在招标管理机构发出《中标通知书》后未按其记载的实质性内容另行订立变更在先的施工合同，该中标合同未成立，故对在先签订的施工合同未产生变更的法律效力。
【裁判摘要１】虽在建设单位与施工企业签订施工合同后，承发包双方当事人又就同一工程部分履行了招投标程序，但未按《中标通知书》记载的内容签订施工合同，应独立审核施工合同效力。讼争工程项目不属于必须招标的情形，且未违反法律强制性规定，应当认定签约在先的施工合同有效。
摘要2：【载《民事审判指导与参考》2008年第4集（总第36集），第146-157页】
【解读】不属于必须招标的工程建设项目，发包人与承包人签订施工合同时尚未履行招投标程序，在后通过履行招投标程序发出的《中标通知书》不应影响签约在先的施工合同效力，发承包双方当事人订立的施工合同有效，合同当事人应当按照合同约定内容全面实际履行；发承包双方当事人履行招标投标程序的目的是变更施工合同价款等内容，发出《中标通知书》后招标人与中标人未按《中标通知书》内容签订施工合同，对签约在先的施工合同不产生变更的效力；未按照《中标通知书》记载的实质性内容签订施工合同应当接受行政处罚。
【裁判摘要２】双方对合同履行均存在不规范、不完全合乎要求的情况，因此，对双方要求对方承担违约责任的主张均不应予以支持——407，700元停工损失问题。最高人民法院认为，施工过程中双方为支付工程进度款、交工期限等问题屡屡发生争议，有大量的往来函件证明，双方事实上已经变更了施工主合同约定的付款和交工的相关约定，部分施工项目还存在着设计变更、发包人以垫付材料折抵工程款等情况。对变更设计应当如何调整费用、顺延工期等当事人约定不明。正因为如此，一审法院才在双方当事人同意的情况下，委托鉴定机构对本案讼争工程造价进行鉴定，意图通过鉴定方式确定工程造价数额。一审法院认为“双方对合同履行均存在不规范、不完全合乎要求的情况，因此，对双方要求对方承担违约责任的主张均不应予以支持”的认定，是适当的，应予维持。据此，对新疆六建提出停工损失的赔偿请求，不予支持。
- 日期： 05-16 18:04
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院(2013)民一终字第165号
【裁判要旨】因该案在一审期间，泛华公司对容大公司提供已支付工程款的相应证据作了书面答复，认可尚欠工程款数额4396744元，该笔工程款再加上其诉讼主张的违约金及停工损失共计15661652元，尚未达到内蒙古自治区高级人民法院受理第一审民商事案件的受案标准，因此泛华公司上诉理由不能成立。
摘要2：
摘要1：（承包人的建设工程价款优先于抵押权人的债权受偿）
【裁判要旨】建筑工程承包人的建设工程款债权，与其他债权人的抵押权指向同一建筑工程的，就建筑工程的价款，应当由建筑工程承包人优先受偿。
①建筑工程承包人工程款优先受偿权优先于抵押权。
②利息、库存材料款、设备款、停工损失、仲裁费和鉴定费因发包人违约行为给建筑公司造成的损失，不属于优先受偿的范围。
【裁判意见】建筑工程承包人工程款优先受偿权优先于抵押权——建筑工程的承包人在申请执行工程款过程中，另案生效法律文书确定债务人就该工程项目的房地产为另案债权人设定抵押的，该抵押权的实现不得优先于承包人的工程款优先受偿权。
【执行依据裁决书字号】北京仲裁委员会（2002）京仲裁字第289号
摘要2：
- 日期： 09-03 15:29
- 作者：陈其象律师
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停工损失
摘要1：【裁判要旨】施工期间因发包人迟延支付工程进度款造成的停窝工损失，由发包方承担，如承包人有一定过错也应分担部分损失。
【裁判摘要１】可根据公平原则委托鉴定单位对工期延误损失进行审定——关于第二阶段窝工损失问题。根据原审法院查明的合同履行中的相关事实可以看出，丽洲公司对中铁集团提出的停工损失索赔申请未能按照合同约定的时间和要求给予明确的回复意见，按照约定应视为丽洲公司对中铁提出的赔偿予以认可。虽然在鉴定过程中双方均未再提供证据证明实际上的窝工损失，但客观上存在窝工现象，亦产生了一定的窝工损失，鉴于导致无法按实核定窝工损失丽洲公司存在一定的责任，故一审法院以鉴定结论作为参考依据确定中铁集团的窝工损失并无不当。第三阶段的停工损失问题。中铁集团在补充协议第6.1款中承诺对丽洲公司不能按原合同约定时间支付工程款，予以充分理解，不停顿施工，但同时双方亦约定了迟延支付工程款的一定宽限期，且必须满足若干条件等等，鉴此正如一审法院认定的，从该条款的文意不能得出中铁集团放弃停工权的意思表示。丽洲公司认为中铁集团无权停工的意见缺乏合同依据。鉴于该阶段已经停止施工，所以中铁集团未能按照合同约定的索赔程序主张损失赔偿，但该阶段的停工系丽洲公司原因所致，中铁集团产生损失是客观的，一审法院根据鉴定结论对实际产生的损失依法确认由丽洲公司予以赔偿与法有据。
摘要2：【裁判摘要２】承包人违反合同约定延期退场、项目经理违约应承担违约责任——中铁集团承担延期退场补偿款金额是否合理问题。根据双方补充协议关于承包方的违约责任的约定，该条款适用的前提是中铁集团存在违约行为且违约行为发生的原因系中铁集团自身原因所致。然丽洲公司发出退场通知时中铁集团并不存在上述约定的情形。因此一审法院认定丽洲公司在按约付清进度款之前，不具有单方解除合同的权利，其向中铁集团发出的退场通知不发生效力，丽洲公司以补充协议为据主张中铁集团承担逾期退场补偿金不符合合同约定，进而判决对其该项诉请不予支持，有事实和法律依据。同时一审法院基于中铁集团自愿补偿的意思表示，依据诚实信用原则作出如其所判亦符合法律规定。期延误期间项目经理缺勤违约金是否应计取问题。根据前述认定，工程延期期间的责任系丽洲公司原因所致，应由过错方承担相应的责任。据此一审法院认为项目经理缺勤违约金计算的期间应在合同约定的工期内，本院认为具有一定合理性，应予以维持。
- 日期： 09-03 15:38
- 作者：陈其象律师
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停工损失
摘要1：【案号】上海市第二中级人民法院民事判决书(2013)沪二中民二(民)终字第373号
【裁判要旨】发包方发出书面通知要求承包方暂停施工，为发包方单方要求停工。承包方施工人员、设备等留在现场等待复工通知，造成人员误工、机械设备租赁费等损失，发包方应承担责任。
摘要2：
- 日期： 09-03 15:47
- 作者：陈其象律师
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停工损失
摘要1：【案号】上海市第一中级人民法院民事判决书(2013)沪一中民二(民)终字第582号
【裁判要旨】发包方因自身原因致使施工现场滞留承包方工人待工，承包方函件也告知已存在停工、窝工损失的事实，如不及时处理会带来更大损失，但发包方一直未积极及时处理，应对该停工损失承担主要责任；承包方未能采取其他合理方法避免损失的，也应承担部分责任。
摘要2：
摘要1：如何认定合理的停工时间
【法理提示】因发包人提供错误的地质报告致使建设工程停工，当事人对停工时间未作约定或未达成协议的，承包人不应盲目等待而放任停工状态的持续以及停工损失的扩大。对于计算由此导致的停工损失所依据的停工时间的确定，也不能简单地以停工状态的自然持续时间为准，而是应根据案件事实综合确定一定的合理期间作为停工时间。
【来源：《民事审判指导与参考》（总第50辑），人民法院出版社2012年版，第184-186页。
摘要2：【注解】承包人未履行减损义务应自行承担扩大部分的损失。
摘要1：——为赔偿一方停工损失而对工程价款结算方式进行变更约定，属于合同履行过程中的正常变更
【裁判要旨】协议约定已完工程固定单价结算方式，在工程未完结情况下，可按完结工程在全部工程中所占权重比例乘以固定单价方式确定。
【裁判规则】双方当事人在中标合同履行过程中，为了赔偿一方停工损失而对工程价款结算方式进行的变更约定，其实质为关于损失赔偿的约定，属于合同履行过程中的正常变更，不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定的“黑合同”，其效力应予以认可，可作为双方结算的依据。——《民事审判指导与参考》2016年第1辑(总第65辑)
摘要2：【裁判摘要１】对于在施工合同中约定按照平方米均价进行结算的未完工程，对已完工程部分进行结算时，应尊重当事人的约定。可先以合同约定的平方米均价乘以总面积计算出约定的总价款，再通过鉴定确定已完工程的工程量占全部工程量的比例，最后以总价款乘以比例得出已完工程的工程价款。
【裁判摘要２】发包人以工程未经验收合格为由提出付款条件不成就的抗辩只适用于工程已经完工的情形，不适用于工程尚未完工的情形——一审法院认为：凤辉公司针对赤峰建设公司主张工程款提出：工程也未经竣工验收，而且存在质量问题，按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条和第三条的规定，赤峰建设公司不具备主张工程款的条件。对此，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》该相关条款，是针对全部工程已经完工，经修复仍不合格的，施工方主张工程款的不予支持。本案工程属于尚未全部完工的工程，且因纠纷双方的合同已经无法继续履行，于是对已经施工的部分进行清理结算的情况，不属于最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关条款规定的情况，因此，凤辉公司的该抗辩理由不能成立。
【裁判摘要３】根据已查明事实，赤峰建设公司退场时，本案所涉工程尚未完工。……最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条关于“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据”之规定针对的是当事人在中标合同之外另行签订建设工程施工合同，以架空中标合同、规避中标行为和行政部门监管的情形，而《补充协议书》是在双方履行《建设工程施工合同》过程中，为了解决因工程多次停工给赤峰建设公司造成的损失而签订，只是变更了结算方式，《建设工程施工合同》其他条款仍然有效，并且双方在2012年11月22日的《会议纪要》上对此结算方式再次确认，当地住建局工作人员也在《会议纪要》上签字认可。因此，《补充协议书》属于双方当事人在合同履行过程中经协商一致的合同变更，不属于最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定的情形。
摘要1：——建设工程施工中多份无效合同工程价款的结算
【裁判摘要】
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据，其适用前提应为备案的中标合同合法有效，无效的备案合同并非当然具有比其他无效合同更优先参照适用的效力。
在当事人存在多份施工合同且均无效的情况下，一般应参照符合当事人真实意思表示并实际履行的合同作为工程价款结算依据；在无法确定实际履行合同时，可以根据两份争议合同之间的差价，结合工程质量、当事人过错、诚实信用原则等予以合理分配。
【摘要】必须招标项目的中标备案合同无效，对中标合同中约定的工程价款的实质性内容进行变更的补充协议属于另行订立的与经过备案中标合同实质性内容不一致的无效协议——当事人双方2009年12月28日签订的《补充协议》系未通过招投标程序签订，且对备案合同中约定的工程价款等实质性内容进行变更，一审法院根据《建设工程施工合同司法解释》第二十一条规定，认为《补充协议》属于另行订立的与经过备案中标合同实质性内容不一致的无效合同并无不当。
【摘要１】关于江苏一建主张的停窝工损失问题。在2011年7月20日的工程联系单中监理单位已经签章确认确实存在因昌隆公司原因导致江苏一建窝工81天的事实，但签证单中并未确定损失数额，也没有涉及停工损失的计算方法。江苏一建虽就该损失数额也申请进行鉴定，但因其提供的停窝工损失证据相当一部分是其自己记载、单方提供的工人数量、名单、工资数额、现场机械数量等等，昌隆公司对此不予认可，一审法院对上述证据的客观真实性难以确定，以此为依据得出的鉴定结论能否采信也存疑，故未对此委托鉴定。鉴于此前双方在施工过程中也曾发生过8天停窝工，双方协商的补偿数额为7万元，基本可以反映出停窝工给江苏一建造成的损失程度，在此基础之上，可以酌定该81天停窝工损失为70万元。
摘要2：【摘要２】竣工验收后发生质量问题仍可主张工程质量责任由承包人进行整改并将部分工程款暂不处理——另外，江苏一建上诉主张一审判决预先扣除1972553.25元维修费不当。本院认为，案涉工程鉴定机构在进行现场勘验时发现楼梯间与不采暖走道及住宅间的隔墙保温层厚度达不到设计要求，且该质量问题并非业主使用造成，而是江苏一建在施工过程中未按图纸施工所致，因此应由江苏一建承担质量责任。一审判决认为昌隆公司要求江苏一建对存在质量问题部分进行整改并将该部分工程款1972553.25元暂不处理，待江苏一建整改合格之后双方另行结算并无不当。
【摘要３】无效合同按照司法解释规定起算利息——本院认为，《建设工程施工合同司法解释》第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。案涉工程于2011年11月30日竣工验收合格并交付使用，案涉两份合同均被认定无效，一方面合同约定的工程价款给付时间无法参照合同约定适用，另一方面发包人支付工程欠款利息性质为法定孳息，建设工程竣工验收合格交付发包人后，其已实际控制，有条件对诉争建设工程行使占有、使用、收益权利，故从工程竣工验收合格交付计付工程价款利息符合当事人利益平衡。江苏一建公司主张从2012年1月30日起按照中国人民银行同期贷款利率支付工程款利息，本院予以支持。
【案号】最高人民法院民事裁定书(2018)最高法民申2819号
摘要1：【提示】当事人在中标合同中，为了赔偿一方停工损失而对工程价款结算方式进行的变更约定属于合同履行中的正常变更。
【裁判要旨】双方当事人在中标合同履行过程中，为了赔偿一方停工损失而对工程价款结算方式进行变更约定，其实质为损失赔偿的约定，属于合同履行工程中的正常变更，不属于最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定的“黑白合同”，其效力应予以认定，可作为双方结算的依据。
【摘要】补充协议将备案合同约定的可调价结算方式变更为固定单价结算方式，结算方式的变更实质是对停工损失赔偿的约定，不属于黑白合同——最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条关于“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据”之规定针对的是当事人在中标合同之外另行签订建设工程施工合同，以架空中标合同、规避中标行为和行政部门监管的情形，而《补充协议书》是在双方履行《建设工程施工合同》过程中，为了解决因工程多次停工给赤峰建设公司造成的损失而签订，只是变更了结算方式，《建设工程施工合同》其他条款仍然有效，并且双方在2012年11月22日的《会议纪要》上对此结算方式再次确认，当地住建局工作人员也在《会议纪要》上签字认可。因此，《补充协议书》属于双方当事人在合同履行过程中经协商一致的合同变更，不属于最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定的情形。2013年2月1日《补充协议》约定双方核算工程量及完成产值，但此后双方未能按约进行核算，故凤辉公司认为该《补充协议》已将结算方式由“固定单价”再次变更为“可调价方式”，从而主张按可调价方式进行结算的上诉理由不成立。
摘要2：
摘要1：【裁判要旨】开工日期的确定要坚持实事求是的原则，以合同约定及施工许可证记载的日期为基础，综合工程的客观实际情况，以最接近实际进场施工的日期作为开工日期。
【摘要１】顺天公司主张未取得施工许可的施工行为不能视为法律意义上的开工，应以2012年9月3日建设单位取得施工许可证的时间来确定本案的开工日期，该主张与客观事实不符，不应得到支持。至于案涉工程在未取得施工许可证前已经实际施工的问题，属于行政处罚范围，有关行政机关亦对该行为作出了相应的行政处罚决定，该事实不影响本院对实际开工日期的认定。
摘要2：【摘要２】阻工耽误工期的扣除问题。......本院认为，发包人履行必要的协助义务是合同法诚实信用原则的基本要求，通常情况下发包人提供符合正常施工条件的场地亦是其应尽的基本义务。万寿宫居民阻工并非因顺天公司施工不当所致，而是因工程建设项目本身引起。资阳商贸公司作为发包人，无论是在工程项目开工前还是项目建设过程中，均应妥善处理好施工现场与周围相邻环境的关系，确保施工正常进行。本案因周边居民阻工影响工程施工进度，造成的工期延误显然不可归责于顺天公司。《补充协议》虽有顺天公司“自行承担施工过程中的停工损失”的约定，但此处的停工损失应当指顺天公司因停工造成己方的损失，不应得出顺天公司自愿承担由此造成工期延误违约损失的意思表示。因此，对于万寿宫居民阻工造成的工期延误应当扣除。
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2016)最高法民终259号
【裁判要旨】工程施工中存在发包人原因造成案涉工程停工并导致工期拖延，承包人有权根据发包人确认的结算审核书等证据主张停工损失。
摘要2：
摘要1：【裁判摘要１】先施工后招标合同无效——《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三款规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”．．．．．．本院认为，案涉工程系大型商品住宅小区，涉及社会公共利益及公众安全，属于《中华人民共和国招标投标法》第三条规定必须进行招投标的范畴，双方当事人签订的《施工协议书》因未经招投标程序，应属无效合同。而双方当事人签订的《建设工程施工合同》因先施工后招标的行为，明显属于先定后招、明招暗定，也属无效合同。因此，一审法院认定双方当事人之间一系列施工合同因违反《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三款及《中华人民共和国招标投标法》等法律、司法解释的效力性、强制性规定而无效，认定正确。
【裁判要旨】承包人将案涉工程转包给低施工资质等级的建筑施工企业施工是导致工程质量存在严重缺陷的主要原因，对其主张的窝工损失不予支持。
【裁判摘要２】凯盛源公司之所以将案涉工程交由中建六公司施工，主要基于中建六公司是具有特级施工资质的大型建筑企业，中建六公司将案涉工程转包给低施工资质等级的建筑施工企业施工，是导致案涉工程质量存在严重缺陷的主要原因。原理上讲，发包人拖欠施工总承包人工程进度款，应当优先考虑通过沟通、协调及违约、索赔、洽商变更合同相关约定等法定、约定途径予以救济，而非通过停（怠）工行为抗辩。如拖欠工程进度款数额较大、比例较高、时间较长，对施工人财务安排产生不良影响，可能与施工总承包人窝工损失间存在一定的因果关系。如上，凯盛源公司对案涉施工合同无效承担主要的缔约过错责任，中建六公司也应承担次要责任。因讼争建设项目已被中建六公司转包给实际施工人施工，缺乏证明窝工损失名目的证据，所示证据不足以证实窝工损失的具体内容。在因双方纠纷导致工程停工既成事实的情形下，对可能发生窝工损失中建六公司应当有预期，应当采取相应措施减少损失。事实上，停工后，中建六公司随即将大部分施工人员撤离施工现场，仅由少部分留守人员“占置”施工现场，已经较大限度地减少损失的发生。综合考虑上述情况，中建六公司主张凯盛源公司赔偿窝工损失的诉讼请求，一审法院不予支持，并无明显不当。
摘要2：【裁判规则】承包人向发包人开具已收取工程款的发票系法定义务。
【摘要１】中建六公司向凯盛源公司开具已收取工程款的增值税发票系法定义务，双方亦对此有明确约定。至于中建六公司应开具发票的具体金额，应与凯盛源公司具体支付的工程款数额相对应。一审判决中建六公司开具已收取工程款的增值税发票，并无不当，本院予以维持。
【摘要２】建设工程的部分房屋已经出售后，承包人对建设工程价款优先受偿权不得对抗买受人，可以判决在未出售房屋所对应建设工程的范围内支持承包人工程价款优先受偿权主张——关于优先受偿权的问题。．．．．．．本院认为，建设工程施工合同具有一定的特殊性，在发包方欠付工程款的情况下，施工方由于无法取回其“实际投入”或者物化到建设工程中的该部分价值，从而设定了一种对拍卖价款的物上代位权，即施工方可以从该工程拍卖或者折价价款中优先取得其实际投入或者物化到建设工程中的价值。本案中，凯盛源公司尚欠中建六公司工程款152612130.74元，一审法院判决确认中建六公司在凯盛源公司拖欠工程款范围内，对案涉工程尚未出售的房屋（不包括土地使用权）享有优先受偿权，并无不当，本院予以维持。
【案号】最高人民法院民事裁定书(2018)最高法民申4997号
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2016)最高法民终497号
【裁判摘要】承包方单方委托停工损失咨询报告的证据效力。
【裁判摘要】待工损失11692906元及资金占用费。该待工损失数额是中建四局单方委托贵州省新时代工程咨询有限公司所作的建黔造资字第088号《贵州省政府八角岩饭店会议中心工程停工损失咨询报告》，以2005年12月28日为时间截止点计算了《建设工程施工合同》所涉工程的损失，结论为：由于该工程长期停工等待，造成工程停工损失费共计11692906元，其中已造成机械设备费、管理费、人工费等损失共计6575544元，临时设施、利润等损失共计5117362元。一审法院以国际会议中心收到中建四局《贵州省政府八角岩饭店会议中心工程停工损失咨询报告》后，未在《建设工程施工合同》通用条款36条约定：“工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对承包人作进一步要求，视为该索赔已经认可”的约定期间内答复，视为对索赔数额的认可，本院认为并无不当。
摘要2：
摘要1：解读：“因发包人原因导致的工程缓建，承包人不收取停、窝工费，并自愿放弃向发包人索赔的权利”的停工、窝工损失排除适用条款依法有效。——参考案例：(2015)民申字第1004号
【注解】双方可以在合同中约定放弃停工费、窝工费——施工合同约定承包人自愿放弃向发包人主张因发包人导致的窝工停工损失的索赔权利，承包人不能再向发包人索赔窝工停工损失。
摘要2：【注解１】双方所订建设工程施工合同虽只约定对承包人延误工期进行处罚，对发包人延误工期可顺延工期，但对是否赔偿并不明确，该施工合同“通用条款”约定，因发包人原因造成停工的，不仅需顺延工期，而且还需赔偿承包人由此造成的损失。据此，由发包人承担延误工期损失具有合同根据。——参考案例：(2014)民一终字第310号
【注解２】无效合同约定发包人到期的停窝工工期顺延，但发包人不在承担停窝工损失，参照约定执行。——参考案例：(2020)最高法民终1145号
【注解３】合同中约定限制先履行抗辩权的效力｜合同约定承包方不得单方停工，承包方不得行使先履行义务抗辩权而停工，承包方停止施工构成违约。——参考案例：(2016)最高法民再134号
→【备注】（１）合同中约定限制先履行抗辩权的效力，法律并无明确规定；（２）最高人民法院在本案裁判中认为此种约定如不损害社会公共利益，不违反法律强制性规定，应予认可。
【注解４】合同专用专用条款中关于承包人不得以任何理由停工的约定有效。——参考案例：(2021)最高法民申5098号
- 日期： 11-19 19:11
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要１】承包人对银行作出放弃优先受偿权的承诺，发包人不能主张承包人不享有优先受偿权——杭建工公司的工程款债权就案涉工程享有优先受偿权。理由是：其一，杭建工公司放弃建设工程价款优先受偿权的承诺是向中原银行安阳邺城支行作出，并非向中广发公司作出，中广发公司不能以此为由来作出对杭建工公司的不利主张。其二，杭建工公司向银行放弃上述权利的目的是便利中广发公司向银行借款以确保银行的贷款权益。因案涉借款已向银行还清，杭建工公司的优先受偿权不会影响银行的权益，所以杭建工公司可以继续行使其优先受偿权。
【裁判摘要２】杭建工公司的工程款债权就案涉工程是否享有优先受偿权｜本院认为，杭建工公司的工程款债权就案涉工程享有优先受偿权。理由是：其一，杭建工公司放弃建设工程价款优先受偿权的承诺是向中原银行安阳邺城支行作出，并非向中广发公司作出，中广发公司不能以此为由来作出对杭建工公司的不利主张。其二，杭建工公司向银行放弃上述权利的目的是便利中广发公司向银行借款以确保银行的贷款权益。因案涉借款已向银行还清，杭建工公司的优先受偿权不会影响银行的权益，所以杭建工公司可以继续行使其优先受偿权。
【摘要】（1）承包人的优先受偿权范围限于建设工程合同约定的工程价款，包括承包人应当支付的工作人员报酬、材料款、用于建设工程的垫资等实际支出的费用，未用于建设工程的以及发包人应当支付的违约金或者因为发包人违约所造成的损失不属于建设工程价款优先受偿权的受偿范围；（2）资金占用费、违约金及停工损失均不属于建设工程价款优先受偿权的范围——根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十九条“建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”规定，及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失”。承包人的优先受偿权范围限于建设工程合同约定的工程价款，包括承包人应当支付的工作人员报酬、材料款、用于建设工程的垫资等实际支出的费用，未用于建设工程的以及发包人应当支付的违约金或者因为发包人违约所造成的损失不属于建设工程价款优先受偿权的受偿范围。据此，一审法院认为，中广发公司应付的9156.885827万元(先行判
摘要2：（续）决5585.65万元＋本次判决认定3571.235827万元)工程价款应当属于建设工程价款优先受偿权的范围。资金占用费、违约金及停工损失均不属于建设工程价款优先受偿权的范围，杭建工公司对上述费用主张优先受偿，没有法律依据，一审法院不予支持。
【裁判摘要３】由于发包方将承包方强行驱离施工现场，致使双方未能对承包方在施工现场剩余的材料进行清点、移交，无法确认现场剩余材料的数量，发包人应承担相应的不利法律后果，鉴定机构根据承包方提交的进料单对相关费用进行鉴定符合法律规定——一审法院认为：中途退场遗留物损失的认定问题。中广发公司对其中钢筋、半成品钢筋、砂石料、水泥、加气块、安装材料、文明施工、劳保用品的数量提出异议，但未提交证据证明。由于中广发公司将杭建工公司强行驱离施工现场，致使双方未能对杭建工公司在施工现场剩余的钢筋、半成品钢筋、砂石料、水泥、加气块、安装材料、机械设备、文明施工、劳保用品、自购周转材料、办公设备、家具器材进行清点、移交，无法确认现场剩余材料的数量，中广发公司应承担相应的不利法律后果。鉴定机构根据杭建工公司提交的进料单对相关费用进行鉴定，符合法律规定。
- 日期： 01-07 07:26
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要１】虽然《必须招标的工程项目规定》《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》分别自2018年6月1日和2018年6月6日起施行，但将该原则适用于既往签订的合同，有利于尊重当事人的真实意思，且并无证据证明适用的结果将损害社会公共利益和公共安全，应为合法有效——关于2014年《建设工程施工合同》效力如何认定的问题｜《招标投标法》第三条规定：“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。”经查明，案涉工程系商品房项目，不属于《招标投标法》第三条第一款第二项、第三项所规定“全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目”“使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目”。而根据《必须招标的工程项目规定》《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》的规定，案涉工程亦不属于《招标投标法》第三条第一款第一项规定的“大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目"。虽然《必须招标的工程项目规定》《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》分别自2018年6月1日和2018年6月6日起施行，但将该原则适用于既往签订的合同，有利于尊重当事人的真实意思，且并无证据证明适用的结果将损害社会公共利益和公共安全。综合上述分析，2014年《建设工程施工合同》不违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效。
【裁判摘要２】约定工程进度款利息不适用于因合同解除工程款利息——杭州建工主张，按照双方施工合同专用条款12.4.4条有关工程进度款约定的同期银行贷款利率四倍标准计付利息。一审法院认为，该条款是针对工程进度款的约定，不适用于本案因合同解除导致案涉未完工程价款全部结算的情形，并且双方在施工合同签订后的三次补充协议中均对大理汇宁未支付工程进度款而导致的停工损失及逾期利率相应进行了约定，其中均未再次约定工程进度款逾期支付的，按照同期银行贷款利率四倍标准计付利息。
摘要2：（续）在2018年2月9日和解协议书中，依据前三次补充协议确认给杭州建工造成的损失等款项总计3066.40万元，包括三次停工损失合计750万元；也对大理汇宁未及时支付工程价款，而由杭州建工实际垫资的工程价款或者与案涉工程相关的其他款项所产生的资金占用费或者利息按年利率12%-24%不等予以计取，并且还额外收取一次性支付投入资金回报。因本案系双方通过诉讼解除合同，导致案涉未完工程价款全部结算的情形，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息"的规定，一审法院按照同期贷款利率自杭州建工2017年9月13日起诉之日起，以尚欠工程款36859990.46元为基数计付利息至实际付清之日止。
【裁判摘要３】中途退场以工程移交时间作为工程保修起算时间返还质保金——关于杭州建工主张不应缴纳质量保证金1408220.74元。本院认为，依照《建设工程施工合同》的约定，杭州建工应当按照案涉工程价款3%的比例缴纳工程质量保证金。虽然案涉工程未完工，但杭州建工的保修义务并不因此免除。杭州建工称项目后续工程并非由其完成，工程何时竣工其无法控制，以竣工验收作为质量保证金退还条件将导致其实际难以取回工程质量保证金。针对这一问题，一审判决已明确将2018年9月14日工程移交时间作为工程保修起算时间，大理汇宁应自此时起根据《建设合同施工合同》的约定于3年内分期退还。故杭州建工关于工程质量保证金退还时间无法确定的理由不能成立。
【裁判摘要４】二审维持原判仍可一审诉讼费进行调整——关于一审判决遗漏的37万元鉴定费和780元公告费，应计入一审诉讼费用由当事人双方按比例负担。但诉讼费用的负担属于人民法院决定事项而非判决主文内容，故本院对诉讼费用的调整不构成对一审判决的改判。综上，杭州建工、大理汇宁的上诉请求均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。（备注：二审维持原判并对一审诉讼非进行调整）
摘要1：解读：发包方未对工程进行招投标，未审查挂靠的承包方是否具备承担项目的能力、是否具有良好资信，发包方对造成项目停工有明显过错的，也应当承担过错责任。——参考案例：(2020)最高法民再83号
摘要2：
摘要1：解读：（１）承包人自行统计的窝工损失明细及材料应当取得发包人或监理人的确认，否则难以作为认定窝工损失数额的证据；（２）即便发包人不认可索赔数额，法院也可以酌定窝停工损失。——参考案例：(2017)最高法民终175号；(2018)最高法民申2819号
摘要2：【注解１】（１）双方对于工程工期延误均存在过错，双方应按照各自的过错责任承担工期延误的损失；（２）承包方未提交证据证明其因工期延误实际遭受了损失及损失数额，其主张赔偿工期延误损失不予支持。——参考案例：（2021)最高法民申5590号
【注解２】承包人未提供监理公司确认的停工、窝工证据，即使鉴定意见中载明停窝工损失，对其主张的停工、窝工损失不予支持。——参考案例：(2007)民一终字第74号
【注解３】停工至承包人撤场前因机械设备租赁等必然产生费用，应当支付一定的停工损失，由于承包方无法举证证明何时退场，其主张的243天又显著超出确定无法复工后及时退场止损的合理期限，故法院酌定应在30天内退场，发包人支付承包方停工损失180万元（6万元/天×30天）。——参考案例：(2020)最高法民终144号
- 日期： 05-30 05:58
- 作者：陈其象律师
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摘要1：解读：（１）停工原因与合同无效无关，应按照导致停工的过错程度确定双方应承担的责任；（２）因承包人原因导致建设工程施工合同无效，因发包人原因造成工程质量问题导致承包人停工损失，但工程质量与施工合同无效之间无直接关联，承包人因工程质量问题遭受停工损失仍有权请求发包人承担赔偿责任。
摘要2：
摘要1：解读：在当事人没有证据证明工期延误的损失实际发生的情形下，如工程延期竣工是客观事实且能够明确责任方，停工损失也客观存在，可根据公平原则委托鉴定单位对工期延误损失进行司法鉴定。
【注释１】法院在当事人没有证据证明工期延误的实际损失的情形人同意委托鉴定单位作出司法鉴定并采信鉴定单位的审定结果之前提条件——（１）有违约行为；（２）有损失后果（当事人如无法提供证据直接证明工期延误损失，则必须提供间接证据证明存在工期延误损失）；（３）违约行为与损失之间存在因果关系；（４）违约人有过错或虽无过错但应当承担赔偿责任。
【注释２】当事人申请工期延误损失鉴定时应当同时申请对工期延误原因、工期延误天数进行鉴定。
【注释３】因发包人原因（《民法典》第８０３条）、发包人风险（非发包人原因造的合同约定应由发包人承担工期延误费用的风险，主要有不利地下条件、分包延误）和工程变更，承包人均可要求工期延误损失赔偿。
【注释４】承包人工期延误损失一般包括停窝工产生的费用（《民法典》第８０４条）——（１）人工误工；（２）材料涨价；（３）临时设施及机械设备租赁造成损失；（４）工程延误期间管理费用；（５）承包人垫资的贷款利息；（６）承包人对分包人的违约赔偿；（７）由承包人承担的延长保险期限所产生的保险费用。
【注释５】发包人工期延误损失——（１）贷款利息；（２）盈利损失；（３）增加监理费；（４）土地出让金；（５）甲供材料价格上涨损失；（６）发包人提供的施工设备、临时设施延期期间的租赁费、管理费；（７）延期保险期限所产生的保险费等。
【问题】承包方不能提供停窝工证据能否通过委托鉴定方式确定停窝工损失？——（１）承包人不能提供停窝工证据（处于停窝工期间的现场机械停滞台班数、停窝工工日以及周转性材料的签证），因没有停窝工数量证据不能确定停窝工损失；（２）承包人通过鉴定确定停窝工时间计算出停窝工损失不予支持（仅有停窝工时间证据，没有停窝工数量证据）。
摘要2：【注解１】（１）如工程延期竣工是客观事实且能够确定责任方，停工损失也客观存在，法院可以同意承包人的鉴定申请，委托专业审价单位审定受损方因工期延误造成的各项停工损失，作为确定工期延误损失的依据；（２）法院在承包人没有证据证明工期延误的损失实际发生的情况下仍采信鉴定单位的审定结果，前提是存在工程延误的事实且能够明确责任方。——参考案例：(2012)沪高民一(民)终字第28号
→【备注】停工损失客观存在——当事人无法提供证据直接证明工期延误的损失已经实际发生，则必须提供违约方致使工期延误带来损失的间接证据证明存在工期延误损失。
【注解２】（１）《建设工程造价鉴定规范》中明确列明了费用索赔争议鉴定；（２）停工损失、工程欠款利息及违约金属于工程造价鉴定范畴。——参考案例：(2020)最高法民终1131号
→【备注】停工损失、工程欠款利息及违约金属于工程造价鉴定范畴。
【注解３】承包人可以申请司法鉴定确认窝工损失金额。——参考案例：(2021)最高法民终412号
【注解４】工期延期竣工是客观事实且能够明确责任方，停工损失也客观存在，可以采信审价意见确定损失数额。——参考案例：(2010)沪高民一(民)终字第1号
- 日期： 08-12 06:51
- 作者：陈其象律师
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停工损失
摘要1：解读：承包人将工程转包给实际施工人施工的情形下，缺乏证明窝工损失名目的证据，承包人主张停窝工损失不予支持。
【注释】另外观点｜承包人转包建设工程并不能剥夺承包人基于有效建设工程施工合同所享有的权利，承包人基于与发包人签订的有效建设工程施工合同所享有的权利并不因其转包违法行为而丧失，法院对承包人的停窝工损失应予支持（尽管建设工程由实际施工人完成，但实际施工人不是建设工程施工合同法律关系一方，根据合同相对性原则其无权向发包人主张停窝工损失）。
摘要2：【注解１】承包人将案涉工程转包给低施工资质等级的建筑施工企业施工是导致工程质量存在严重缺陷的主要原因，对其主张的窝工损失不予支持。——参考案例：(2017)最高法民终730号
→【备注】工程项目已被承包人转包给实际施工人施工，缺乏证据证明窝工损失名目的证据，所示证据不足以证明窝工损失的具体内容。
【注解２】承包人不能举证证明对案涉工程进行施工并产生实际损失的情况下对停工损失不予支持。——参考案例：(2020)最高法民申482号
摘要1：解读：发包人违约所造成的停窝工损失和材料价差损失不属于建设工程价款优先受偿权范围。
【注解１】因发包人违约造成的停窝工损失和材料价差损失不属于建设工程价款优先受偿权的权利行使范围，承包人请求行使优先受偿权不予支持。——参考案例：(2014)民一终字第56号
→【备注】（１）建设工程价款优先受偿权的权利范围不包括因发包人违约导致的损失；（２）承包人主张的因发包人违约造成的停窝工损失和材料价差损失，不属于建设工程价款优先受偿权的权利行使范围。
【注解２】停工损失费属于“因发包人违约所造成的损失”，优质工程奖励款不属于工程价款范围，本不应适用司法解释规定计息。——参考案例：(2007)民一终字第39号
【注解３】（１）因工程拖期造成承包人增加支付的工作人员报酬、材料款等费用，性质上属于违约损失，不应属于工程款性质，不属于优先受偿权范围；（２）违约金不属于建设工程价款优先受偿权的范围。——参考案例：(2014)民一终字第181号
【注解４】工期延误损失不属于建设工程价款优先受偿权行使范围。——参考案例：(2020)最高法民终455号
【注解５】工程停工后未对剩余工程价款进行结算，工程剩余价款系在诉讼中通过司法鉴定确定，承包人因停工产生的损失并不在工程价款范围内，其要求将停工损失列入工程价款优先受偿范围的主张没有法律依据。——参考案例：(2021)最高法民申6473号
【注解６】资金占用费、违约金及停工损失均不属于建设工程价款优先受偿权的范围。——参考案例：(2020)最高法民终1113号
【注解７】窝工、停工损失和总包管理费、施工配合费、鉴定费不属于建设工程价款优先受偿权的范围。——参考案例：(2021)豫民终1296号
【注解８】冰灾损失是工程实际费用，属于优先受偿的范围。——参考案例：(2011)湘高法民一终字第23号
【注解９】另外裁判观点：
（１）鉴定机构鉴定的停窝工费用均为住建部、财政部规定的建筑安装工程费用项目，属于工程价款而非逾期支付工程价款导致的损害赔偿金，应享有优先受偿权。——参考案例：（2022）最高法民终24号
→【备注】涉及因价格上涨导致材料差价损失不外乎是多花了钱但材料仍物化到工程中，并不能改变涨价材料物化建设工程的性质，也不能改变因材料上涨导致建设承包上涨的性质，因材料上涨导致的材料差价损失属于应当纳入建设工程价款优先受偿权
摘要2：（续）的保护范围。
（２）停工窝工损失、排除干扰和停工损失并非违约损失，是基于停工而产生的费用，该损失是因停工而已实际支出的机械材料费用、人工工资等，属于法律规定的优先受偿权范围。——参考案例：(2014)渝五中法民终字第00189号
→【备注】损失分为两类｜（１）违约行为造成的损失——不属于建设工程价款优先受偿权范围；（２）实际发生的费用损失——属于建设工程价款优先受偿权范围。
（３）停窝工损失属于建设工程价款优先受偿权范围。——参考案例：(2019)最高法民终273号
（４）承包人为工程施工所支出的实际支付的费用的索赔损失应纳入建设工程价款优先受偿权范围。——参考案例：(2018)皖民终238号
【总结１】承包人停窝工损失是否享有建设工程价款优先受偿权存在争议｜（１）停窝工损失属于工程价款范围，承包人应当享有优先受偿权——只要停窝工损失是承包人对人材机的实际支付费用，应界定为用于工程施工，属于工程价款，承包人享有优先受偿权；（２）停窝工属于损失赔偿范围，承包人不享有优先受偿权——停窝工损失是人材机损耗，没有物化至建筑物，不是工程价款，承包人不享有优先受偿权。
【总结２】判断停窝工损失是否属于建设工程优先受偿权范围关键在于停窝工损失是否因发包人违约原因产生——（１）如因发包人违约造成的停工损失，承包人不享有优先受偿权；（２）不可抗力或不可归责于发包人及承包人等原因导致的停窝工损失，其中应由发包人承担的部分一般应计入工程价款范围，承包人享有工程价款优先受偿权（即停窝工损失属于工程价款而非逾期支付工程价款导致的损害赔偿金，承包人享有优先受偿权）。
【注解１０】“垫资补偿”、“财务补贴”、“停工索赔”不属于建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金而是建设工程总价款的组成部分，具有优先受偿权。——参考案例：(2021)宁民终149号
【注解１１】欠付工程进度款利息、停工补偿费在性质上均属于发包人违约对承包人造成的损失，均不属于建设工程价款优先受偿权范围。——参考案例：(2024)最高法民再173号