摘要1：合同成立是指当事人就合同的必要内容（主要条款）达成合意的事实，合同当事人设立、变更、终止民事权利义务的意思表示达成一致即为合同成立。
【注释１】合同成立是指当事人就必要条款达成合意而使合同关系得以设立的事实状态（侧重于合同被缔结的结果）——（１）合同成立解决的是合同是否存在的问题（合同成立是各事实判断问题，不涉及效力评价但评价合同关系是否存在仍属于法律判断问题）；（２）合同成立是区分违约责任与缔约过失责任的重要标志；（３）合同成立（有无合同）与合同生效（法律约束力）是两个不同概念。
【注解２】合同订立是指当事人依据一定程序作出的意思表示以缔结合同的行为（侧重于当事人缔约合同的行为）。
【注解１】借条内容明确约定借款本金及还款期限，借款人在借条上签字确认，可认定双方达成借贷合意。——参考案例：(2023)新民申471号
【注解２】软件开发合同不仅未确定价款，涉及合同标的的系统建设方案也未确定，应认定双方当事人未就合同主要条款达成合意。——参考案例：(2022)最高法知民终1572号
【注解３】一方提出新报价，另一方表示新报价过高不能接受，只能接受旧报价的价格，一方未予回应，双方就新报价和旧报价均未达成合意。——参考案例：(2023)沪民终199号
【注解４】当事人表示行为具有多义性导致双方内心真意存在不同理解且无法依据客观标准确定其含义，应认定双方未达成合意。
【注解５】合伙合同未约定双方出资形式及出资数额，应认定合伙合同不成立。
【注解６】医疗服务合同在患者向医院提出进行诊查、治疗的请求，医疗机构收取患者的医疗费并对患者进行治疗时成立并生效。——参考案例：《郑××、陈××诉江苏省××医院医疗服务合同纠纷案》
【注解７】信息服务合同成立时间｜网站与申请人的信息服务合同关系在申请人完成注册登记时成立。——参考案例：《来××诉北京××××信息技术有限公司服务合同纠纷案》
【注解８】合同当事人一方未盖章但其持有、保存该份合同，合同实际已经履行，足以表明双方已就合同的成立达成了一致的意思表示。——参考案例：(2019)最高法民再115号
摘要2：★【人民法院案例库】主张合同关系成立的一方当事人对合同订立的事实承担举证责任｜当事人之间对于合同是否订立产生争议，一方主张合同未订立，一方主张合同依法成立时，应当由主张合同依法成立的一方承担举证责任，正确运用关于合同成立的举证规则，合理分配举证责任，从而做到对当事人实体权利的保护。——参考案例：（2012）民抗字第00055号
→【备注１】（１）在双方当事人就合同关系是否成立存在争议的情况下，根据法律规定，应由主张合同关系成立的一方当事人承担举证责任；（２）在“唐某”签名被证实并非唐某本人所签的情况下，程某不能证明“唐某”字样的私章为唐某本人所有并加盖时，应当承担举证不能的诉讼后果。
→【备注２】行政裁定书认定的事实只能证明房管部门行政行为的合规性，并不能证明民事行为的成立。
摘要1：未定履行期限合同的诉讼时效期间起算
摘要2：【注释１】合同未约定履行期限，义务人主动履行部分义务，能否认定义务人履行部分债务的行为导致剩余债务诉讼时效期间中断？——（１）合同未约定履行期限，义务人主动履行部分义务并不会导致剩余债务诉讼时效期间中断；（２）剩余债务仍然应当认定未约定履行期限，适用《诉讼时效规定》第４条规定确定诉讼时效起算点。
【注解２】（１）《民法典》第５１１条第４项规定“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履行，但是应当给对方必要的准备时间。”（２）《民法典》６２８条规定“受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”（３）《民法典》第６２８条规定在未约定付款时间情况下对买受人应付货款时间的规定，即该情况下出卖人可以向买受人主张货款的时间，而非要求出卖人必须在买受人收到标的物或提取标的物单证的同时主张货款，故买受人请求货款的诉讼时效亦不能理解为从上述时间节点起算。——参考案例：辽宁省辽阳市中级人民法院民事判决书(2021)辽10民终2293号
- 日期： 08-23 13:35
- 作者：陈其象律师
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摘要1：连带责任是指受害人（被侵权人）有权向其共同侵权人或者共同危险行为人等责任主体中的部分或者全部请求赔偿损失，而责任主体中的任何一人均有对外向被侵权人承担赔偿全部损失的责任和义务；若部分责任人向被侵权人承担了全部赔偿责任，则其他责任人对被侵权人应负的赔偿责任相应予以免除。
【标签|《民法典》连带责任规定一览表】Ｄ８３【出资人滥用权利的责任承担】；Ｄ１６４【代理人不当行为的法律后果】；Ｄ１６７【违法代理及其法律后果】；Ｄ１７８【连带责任】；Ｄ６８６【保证方式】；Ｄ６８８【连带责任保证】；Ｄ７８６【共同承揽人连带责任】；Ｄ７９１【建设工程的发包、承包、分包】；Ｄ９３２【共同委托】；Ｄ９７３【合伙人的连带责任及追偿权】；Ｄ１１６８【共同侵权】；Ｄ１１６９【教唆侵权、帮助侵权】；Ｄ１１７０【共同危险行为】；Ｄ１１７１【分别侵权承担连带责任】；Ｄ１１９５【网络服务提供者侵权补救措施与责任承担】；Ｄ１１９６【不侵权声明】；Ｄ１１９７【网络服务提供者的连带责任】；Ｄ１２１１【挂靠机动车侵权责任】；Ｄ１２１４【拼装车或报废车侵权责任】；Ｄ１２１５【盗窃、抢劫或抢夺机动车侵权责任】；Ｄ１２４１【遗失、抛弃高度危险物致害责任】；Ｄ１２４２【非法占有高度危险物致害责任】；Ｄ１２５２【建筑物、构筑物或者其他设施倒塌、塌陷致害责任】
【注解】（１）连带责任必须以明确的法律规定或合同约定作为适用连带责任的前提基础，不能通过自由裁量权行使的方式任意将多人责任关系认定为连带责任。——参考案例：(2019)粤民再24号；（２）对连带责任的适用应当遵循严格的法定原则，即不能通过自由裁量权行使的方式任意将多人责任关系认定为连带责任，而必须具有明确的法律规定或合同约定，才能适用连带责任。——参考案例：(2022)最高法民再91号
摘要2：★【人民法院案例库】生效裁判确定一方向第三人承担连带责任后，不能以该裁判作出后其与另一方的债权债务已抵销为由主张排除执行｜涉及发包人、承包人、实际施工人的建设工程施工合同纠纷执行案件，生效裁判已明确发包人在欠付工程款范围内向实际施工人承担责任的，发包人所欠付的工程款不仅仅是当事人之间的一般债务，亦直接关涉第三人即实际施工人的生计等切身利益。发包人与承包人在裁判生效后自行就互负债务进行抵销，该抵销行为加大了实际施工人（申请执行人）债权实现的风险，与生效裁判确定由发包人承担连带清偿责任以保障实际施工人债权实现的目的不一致，该抵销行为对实际施工人不发生效力，不能排除实际施工人的强制执行申请。——参考案例：（2022）最高法执监249号
摘要1：个人合伙终止时，合伙财产处理。个人合伙终止时，合伙财产如何处理？
摘要2：【注解１】仅一名合伙人不同意解除个人合伙关系，可以解除合伙关系｜合伙过程中发生争议，多数合伙人均主张解除合伙关系，仅一名合伙人不同意解除合伙关系，将导致各方丧失继续合作基础，可以解除合伙关系。——参考案例：(2016)黑民终532号
【注解２】三人以上合伙人中仅一名合伙人主张解除合伙关系应认定为退伙，其他合伙人之间合伙关系并未解除。——参考案例：(2015)民抗字第27号
【注解３】（１）个人合伙的合伙人主张合伙关系已经解除，应有解散合伙及清理合伙债权债务、分配合伙盈余的证据予以证明；（２）仅凭退还投资款的领款单不能认定合伙关系已经解除。——参考案例：(2009)民申字第1760号
【注解４】（１）对尚未进行工商登记的合伙协议纠纷不能适用《合伙企业法》；清算行为属于处理合伙企业的法律行为，合伙协议纠纷当事人基于清算而要求的账目审计不予支持。（２）在合伙终止时，依法应对合伙财产应一并处理，合伙协议纠纷当事人并没有对合伙财产进行处理的诉讼请求，请求解除其与其他合伙人之间的合伙协议的诉求不予支持。——参考案例：(2019)冀0609民初344号
- 日期： 09-11 21:42
- 作者：陈其象律师
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交易习惯
摘要1：合同约定不明补救措施
摘要2：
- 日期： 09-12 23:58
- 作者：陈其象律师
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摘要1：采取补救措施
摘要2：
摘要1：【解读】交付标的物期限如何确定？
（１）约定交付时间（民法典第６０１条）：出卖人应当按照约定的时间交付标的物；
（２）约定交付期限（民法典第６０１条）：出卖人可以在该交付期限内的任何时间交付。
（３）没有约定交付期限或约定不明确（民法典第６０２条、第５１０条、第５１１条第４项）：
Ａ．双方可以协议补充；
Ｂ．不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；
Ｃ．仍不能确定履行期限的：债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履行，但应当给对方必要的准备时间。
摘要2：
摘要1：买卖合同标的物交付规则包括现实交付、观念交付。
摘要2：
摘要1：出卖人包装义务按照以下递进规则确定：①约定包装方式→②推定包装方式→③通用包装方式→④足以保护标的物包装方式。
摘要2：
摘要1：互易合同、易货合同、易物合同是指当事人双方约定以金钱以外的财物相互交换的合同。
摘要2：【注解１】易货协议中的约定应被解释为双方并不关注互易白酒的单位价格，而是重在确定互易白酒的总体价值。为履行还款义务而达成的易货协议中关于互易货物的单位价格及总体价值作出约定，虽单位价格随着市场供求关系发生变化，但易货协议关于总体价值的约定应优先适用。——参考案例：(2007)民二终字第139号
【注解２】双方之间实际系互易合同关系，双方在协议中关于交付对价的约定应认定为无效。——参考案例：(2021)黔0113民初7246号
【注解３】约定互换的一方标的物系根据另一方要求特征生产，合同性质属于互易合同。——参考案例：(2022)浙04民终3001号
【注解４】一方履行义务而另一方不履行或履行不能但未拒绝对方履行，应当返还货物还是给付货款？｜（１）守约方要求给付价款而不同意返还原物，符合本案事实，应予准许；（２）违约方要求返还货物的主张客观上不具备履行条件，不予支持。——参考案例：(2022)辽02民终5380号
【注解５】互易合同解除后返还货物还是货款？｜（１）合同守约方有权在合同解除后通过要求违约方恢复原状、采取其他补救措施等方式主张权利；（２）违约方已经失去对守约方向其交付货物的占有，故显然违约方无法向守约方返还原物以恢复原状，守约方要求违约方通过退还已交付货物等价值货款并赔偿损失的方式履行其合同解除后应承担责任的主张予以支持。——参考案例：(2021)川01民终16498号
摘要1：因借款合同纠纷提起诉讼的案件管辖地
摘要2：
摘要1：民间借贷适用多长诉讼时效规定
摘要2：
摘要1：福建省院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答》
【目录】1、问：如何认定施工企业内部承包合同的性质与效力? 2、问：如何区分劳务分包与转包、违法分包? 3、问：被挂靠单位(出借名义的建筑施工企业)是否应对挂靠人在施工过程中的转包、购买施工材料等行为承担责任? 4、问：发包人与无相应施工资质的承包人签订建设工程施工合同，承包人依合同取得的工程价款超过其实际施工成本的，超过部分是否应予收缴？承包人非法转包、违法分包、出借资质而依合同约定取得的“挂靠费”、“管理费”等是否应当收缴? 5、问：建设工程施工合同无效，但建设工程质量合格，发包人请求按照合同约定计算工程造价，而承包人请求按照工程定额标准计算工程造价的，如何处理? 6、问：建设工程施工合同约定的价款明显低于工程定额标准，已经超出一定合理范围的，当事人能否以合同约定价款明显违反定额为由，主张价款之约定无效，或者以显失公平为由，主张撤销或变更合同? 7、问：依据《合同法》第九十六条的规定，当事人一方行使约定或者法定解除权时，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。建设工程施工合同的当事人未通知对方的，能否迳行向人民法院提起解除合同之诉? 8、问：一方当事人认为符合合同解除条件，但并未起诉请求解除合同，或者认为合同己经解除，而起诉请求对方承担恢复原状、采取其他补救措施、赔偿损失等合同解除的法律责任，审理后查明其解除合同之主张并未通知对方或者通知并未到达对方的，如何处理? 9、问：根据《合同法》第二百八十七条，建设工程合同一章没有规定的，适用承揽合同的有关规定，而《合同法》第二百六十八条规定，定作人可以随时解除承揽合同。建设工程施工合同的发包人能否据此行使任意解除权? 10、问：因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人以工程质量不符合约定为由请求减少支付工程价款的，应否必须反诉?工程未经竣工验收交付使用的，发包人以工程质量不符合约定为由请求减少支付工程款，应否支持? 11、问：建设工程质量不合格，发包人拒绝由承包人修复而另行委托他人修复的，承包入应否承担修复费用?
摘要2：【目录（续）】12、问：最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条第二款规定，造成建设工程质量缺陷，承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任"，应加何理解? 13、问：承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收，而验收后工程质量不合格需要返工的，能否以承包人提交验收报告之日为竣工日期? 14、问：当事人约定发包人收到竣工结算文件后一定期限内应予答复，但未明确约定不答复即视为认可竣工结算文件，发包人未在约定的期限内答复，承包人请求以其提交的竣工结算文件作为结算依据的，应否支持？承包人提交的竣工结算资料不完整，发包人未在约定期限内答复的，如何处理？如果当事人未约定答复期限，能否根据建设部《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十六条第一款第二项和第二款的规定，认定双方约定的答复期限为28日? 15、问施工过程中，发包方工作人员确认的工程量以及价款等的签证能否作为工程价款的结算依据? 16、问：人民法院在审理建设工程施工合同案件时，是否可以主动对工程造价进行鉴定?当事人不申请鉴定导致工程价款无法确定的，如何处理? 17、问当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定的应付款时间是否可以作为承包人主张工程款的诉讼时效起算时间? 18、建设工程施工合同约定，工程竣工验收合格后支付工程款，但工程完工后，发包人拒不验收或者不组织验收，承包人起诉要求支付工程款的，如何处理? 19、问：建设工程施工过程中，因设计变更或者遇特殊地质情况等客观原况原因，当事人另行签订合同，变更了中标合同的内容，是否仍应以中标合同作为结算工程价款的依据? 20、问《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》是否适用于城镇个人自建房屋、农村建房合同或者房屋建筑之外的其他工程施工合同?
摘要1：[第199号]黄某某等故意伤害案——如何认定教唆犯的犯罪中止?
【裁判摘要】教唆犯在实施完其教唆行为后，在其他被教唆人为犯罪进行预备活动时，仅是其个人表示放弃犯罪意图，或仅仅通知其中一个或几个被教唆人，停止实施其教唆的犯罪行为，不能认为该教唆犯是“自动放弃犯罪”，从而成立犯罪中止。教唆犯在实施完其教唆行为后，在其他被教唆人已经着手实施犯罪以后，虽其个人意图中止犯罪，但未能积极参与有效阻止犯罪结果发生，也不能认为该教唆犯成立犯罪中止。
【裁判要旨】
①在被教唆人实施犯罪预备以前，教唆犯只有在劝说被教唆的人放弃犯罪意图的情况下，才能成立中止；
②在被教唆人实施犯罪预备时，教唆犯只有制止被教唆人的犯罪预备的情况下，才能成立中止；
③在被教唆人实行犯罪后而犯罪结果尚未发生时，教唆犯只有在制止被教唆的人继续实行犯罪并有效防止犯罪结果发生时，才能成立中止。
【裁判规则】在被教唆人实施犯罪预备以前，教唆人劝说被教唆人放弃犯罪意图的，在被教唆人实施犯罪预备时，教唆人制止被教唆人实施犯罪预备的，在被教唆人实行犯罪后而犯罪结果尚未发生时，教唆人制止被教唆人继续实行犯罪并有效防止犯罪结果发生的，成立犯罪中止；教唆人明知被教唆人又教唆第三人犯所教唆之罪的，在确保被教唆人能及时有效地通知、说服、制止第三人停止犯罪预备或制止第三人实行犯罪并有效防止犯罪结果发生的情况下，才能成立犯罪中止；教唆人虽意图放弃犯罪，并积极实施了一定的补救措施，但未能有效防止犯罪结果发生的，不成立犯罪中止，在量刑时可酌情从轻处罚。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书（2012）民二终字第7号
【提示】一方被羁押时签订股份转让合同并非一定受胁迫。
【裁判要旨】本案中，签订“5.13协议”时，虽然存在杨某某控告胡某某涉嫌犯罪被羁押等情形，但不能因此认定该协议违背胡某某的真实意思。“5.13协议”约定的内容表明，该协议是双方根据当时涉案土地已经过户至泰益德公司的实际情况，针对胡某某违反合同义务而采取的补救措施，其内容与“4.18协议”相吻合，应认定其符合双方真实意思。
摘要2：【解读】股权转让协议是否违背当事人真实意思表示的判断标准。
摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2013)民申字第326号
【裁判摘要】《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案《增资扩股协议》解除后，新湖集团请求判令浙江玻璃、董某某、冯某某返还其出资款中的资本公积金336884976.80元。但《增资扩股协议》的性质决定了新湖集团所诉的这部分资本公积金不能得以返还。《增资扩股协议》的合同相对人虽然是浙江玻璃、董某某、冯某某，但合同约定增资扩股的标的却是青海碱业。合同履行过程中，新湖集团也已将资本金直接注入了青海碱业。青海碱业系合法存在的企业法人。浙江玻璃、董某某、冯某某均不再具有返还涉案资本公积金的资格。
摘要2：【解读】合同解除但不支持返还出资款（注册资本）。
【注解】投资方完成增资且目标公司就增资事宜完成股东名册变更和工商变更登记手续后，投资方主张解除增资协议返还溢价增资款即资本公积金不予支持。
- 日期： 04-17 20:59
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【问题提示】出卖人因自身原因未完成增值税发票的有效交付，应否对买受人承担相应赔偿责任？
【要点提示】在买卖合同中，开具并交付有效的增值税发票，是出卖人的法定义务。出卖人因自身原因未完成增值税发票的有效交付，是未完全履行合同附随义务的行为。在增值税发票丢失，超过法定期限无补救措施的情况下，买受人可要求出卖人赔偿相应的税款损失。
【案件索引】一审：江苏省吴江市人民法院（2010）吴江盛商初字第0046号（2010年6月28日）；二审：江苏省苏州市中级人民法院（2010）苏中商终字第0627号（2010年11月15日）
摘要2：
摘要1：【裁判摘要】《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”合同解除导致合同关系归于消灭，故合同解除的法律后果不表现为违约责任，而是返还不当得利、赔偿损失等形式的民事责任。
【摘要1】
①解除合同不属于违约责任方式，而属于合同违约后的一种补救措施；合同解除后的法律后果不表现为违约责任，而是主要表现为包括不当得利返还和损害赔偿的民事责任。《中华人民共和国合同法》第97条对合同解除后的法律后果明确规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”
②由于本案合同本质上属于房屋买卖合同，合同中关于施工工期和抵押土地的内容约定不符合房屋买卖合同的特征，并且根据《合同法》第九十七条的规定，合同解除的法律效果是使合同关系归于消灭，解除合同的后果，违约方的责任承担方式也不表现为支付违约金。
③合同解除的法律效果是使合同关系归于消灭，解除合同的后果，违约方的责任承担方式也不表现为支付违约金。
【摘要2】关于桂冠公司主张的双倍返还定金问题，《补充协议》第2．3．4条约定：“桂冠公司在2005年3月30日前支付的费用作为已付部分土地补偿费”，因此，桂冠公司于 2003年4月16日支付的具有履约定金性质的50万元因《补充协议》重新约定为预付土地款而不再具有定金性质。因此，不应予以返还。
摘要2：【解读】《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。”在该司法解释施行后本案例裁判观点不再适用。
- 日期： 04-18 07:25
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】重庆市第一中级人民法院民事判决书(2005)渝一中民初字第69号
【裁判观点】《中华人民共和国合同法》第九十七条指出，合同解除后，当事人可以根据履行情况和合同性质，要求恢复原状、赔偿损失以及采取其他补救措施等方法以弥补损失。根据我国合同法的相关规定，在一方当事人违约的场合，另一方当事人可以要求赔偿包括可得利益在内的损失，而解除合同的场合，赔偿的范围仅限于解除合同前违约方不履行合同义务所导致的损害以及解除合同时因恢复原状而发生的损害赔偿。可得利益系合同完全履行时的所得收益，当事人选择了解除合同，说明其已不愿继续履行合同，完全履行时的所得收益当无权获得。因此，本院只能支持合同解除前因科邦公司违约行为导致的华嘉公司应得场地使用费的损失，对其请求解除合同以后的可得利益损失本院不予支持。
摘要2：
摘要1：【裁判摘要】
一、根据合同法第一百一十条规定，有违约行为的一方当事人请求解除合同，没有违约行为的另一方当事人要求继续履行合同，当违约方继续履约所需的财力、物力超过合同双方基于合同履行所能获得的利益，合同已不具备继续履行的条件时，为衡平双方当事人利益，可以允许违约方解除合同，但必须由违约方向对方承担赔偿责任，以保证对方当事人的现实既得利益不因合同解除而减少。
二、在以分割商铺为标的物的买卖合同中，买方对商铺享有的权利，不同于独立商铺。为保证物业整体功能的发挥，买方行使的权利必须受到其他商铺业主整体意志的限制。
【裁判要旨】
一、当违约情况发生时，继续履行是令违约方承担责任的首选方式。法律之所以这样规定，是由于继续履行比采取补救措施、赔偿损失或者支付违约金，更有利于实现合同目的。但是，当继续履行也不能实现合同目的时，就不应再将其作为判令违约方承担责任的方式。
二、有违约行为的一方当事人请求解除合同，没有违约行为的另一方当事人要求继续履行合同，当违约方继续履行所需的财力、物力超过合同双方基于合同履行所能获得的利益，合同已不具备继续履行的条件时，为平衡双方当事人利益，可以允许违约方解除合同，但必须由违约方向对方承担赔偿责任，以保证对方当事人的现实既得利益不因合同解除而减少。
摘要2：【提示】违约方解除合同的认定：当违约方继续履约所需成本超过合同目的时，可以允许违约方解除合同，用赔偿损失来代替继续履行。
【解读】在以分割商铺为标的物的买卖合同中，买方行使的权利必须受到其他商铺业主整体意志的限制。
- 日期： 05-02 15:06
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判要旨】某某公司在某某报社厂房相邻处修建某某大厦，本应充分考虑相邻建筑物的安全，但该公司违反《中华人民共和国民法通则》关于处理相邻关系的原则，未作维护工程，即开始敞开式开挖，大量抽排地下水。当初期发现问题后虽采取了补救措施，亦未能完全阻止不均匀沉降，致使某某报社印刷厂和设备基础地面发生沉降，厂房及胶印机严重受损，故其应对此负全部责任。
摘要2：
- 日期： 05-16 10:09
- 作者：陈其象律师
- 标签：
土地承包经营
摘要1：【案号】北京市第一中级人民法院民事判决书(2012)一中民终字第11555号
【提示】以其他方式承包农村土地的，承包合同提前解除的，发包方应当返还剩余承包费。
【裁判摘要】荒滩承包合同及补充协议在合同履行过程中，因政府占地导致双方之间的承包合同实际上已无法继续履行，且双方均认可该承包合同已经实际解除。依据合同法的相关规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故本案中康某有权要求陈家营村委会返还剩余承包期限内的承包费用。
摘要2：
摘要1：执行（强制执行）是执行机关以生效的行政诉讼裁判或者生效的行政行为为根据，采取强制性的措施，迫使拒不履行义务的当事人履行义务，实现生效法律文书内容的活动与程序。
【法条链接１】《最高人民法院关于对公路桥梁下面违法建筑强制拆除适用法律问题的答复》（［｜２０１３］行他字第１２号，２０１３年１２月２８日）：根据《中华人民共和国行政强制法》第五十条、《中华人民共和国公路法》第五十六条、第八十一条和《公路安全保护条例》第八十一条第三款的规定，公路管理机构对公路桥梁下面修建的违法建筑，有强制拆除的权力。公路管理机构向人民法院申请强制执行的，人民法院不予受理。
【法条链接２】《最高人民法院关于民政部门申请强制执行其对违法土葬乱建坟墓行为作出的责令限期改正决定人民法院应否受理的请示问题的电话答复》（２０１４）行他字第１０号，２０１４年９月３０日）：此类问题涉及到如何理解人民法院在行政执行当中的职责定位，我院正在就此类问题进行调研，稳妥起见，在有关政策明确之前，暂不受理此类案件为宜。
摘要2：【注解１】行政机关履行完毕特定职责的标准。——参考案例：(2016)最高法执监103号
【注解２】判决责令采取相应的补救措施，行政机关提交履行方案并向行政相对人作出履行意见后即应认定已按生效判决的要求采取了相应的补救措施，至于该补救措施是否得当可通过其他途径予以救济。——参考案例：(2019)最高法执监167号
摘要1：解答：（１）担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。（２）主合同解除，担保合同并不解除，担保人对主合同解除后债务人应承担的民事责任仍应承担担保责任；除非担保合同另有约定。
【注释】《民法典》第５６６条第３款规定“主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应当承担担保责任，但是担保合同另有约定的除外。”——（１）主合同无效则担保合同无效，主合同解除则担保合同不解除；（２）担保对象是“债务人应承担的民事责任”，合同解除后担保对象由债务人之债务转化为债务人恢复原状、采取其他补救措施、赔偿损失等后果，由当事人承担担保责任；（３）担保责任范围仍受担保合同中约定的担保范围限制；（４）担保合同就合同解除对担保关系影响另有约定则依其约定（“除非担保合同另有约定”）。
摘要2：【注解１】（１）除了担保合同有特别约定外，主合同解除后，担保人仍需承担担保责任，而非其他替代责任，如赔偿责任。（２）所谓担保责任，是指按照担保合同约定的担保方式履行担保义务，可见主合同解除并不影响担保合同的效力，否则将违背担保法律制度的目的。——参考案例：(2016)渝民再5号
【注解２】（１）主合同解除后，担保人仍应对债务人应承担的民事责任承担担保责任。（２）主合同解除后，除担保合同另有约定外，担保人并不当然免责。担保人对债务人应当承担的民事责任仍然应承担担保责任。——参考案例：(2014)民申字第418号
→【备注】（１）主合同解除后，担保合同并不当然解除，担保人仍需承担担保责任。（２）对于主合同债权债务关系的变形（如违约金；损害赔偿金；解除合同后的返还财产、恢复原则或者采取其他补救措施的民事责任）如无特别约定，担保人不得以担保合同的从属性为由主不承担担保责任。
摘要1：解答：（１）《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”违约责任不一定表现为违约赔偿金形式，也可以选择采取补救措施、继续履行的方式填补损失。（２）在双方违约情形下，当事人采取补救措施、继续履行的方式填补损害、实现合同目的，一方追究另一方违约责任要求支付违约赔偿金，不符合权利义务对等原则，不予支持。
【注释】（１）根据《民法典》第５８３条规定，违约方在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失；（２）双务合同双方违约，未全面完成合同义务的违约方追究采取继续履行或者采取补救措施的另一违约方违约责任要旨支付违约赔偿金，不符合权利义务对等原则，不应支持。
摘要2：【注解】双方的前期履行行为均不符合出让合同约定，构成双方违约，但双方均未依据合同约定追究对方的违约金责任，而是采取变更合同、继续履行的方式填补损害、实现合同目的，受让人追究出让人迟延交付的违约责任不符合权利义务对等原则。——参考案例：(2018)最高法民终1179号
- 日期： 05-04 16:21
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院行政裁定书(2020)最高法行申3832号
【裁判要旨】对行政机关在签订行政协议后又以违反法律、行政法规强制性规定为由提出协议无效的主张法院应当更加严格进行审查。
【裁判要点】
（１）行政协议对行政职权、签约资格和签约程序的特殊要求：无论是行政协议还是民事合同，缔约双方的主体资格都是关涉合约法律效力的基础性条件。不同于一般民事合同中的权利主体可以通过事前委托或者事后追认程序赋予无权处分人签订的合同效力，签订行政协议中行政主体一般须具有法律、法规、规章等赋予的行政职权。与民事合同中无权处分合同的效力认定相比，无行政职权、无签约主体资格的行政主体签订的行政协议的效力认定，在适用《合同法》第五十一条等有关无处分权人订立的合同的效力转换条件应更为严格。无法律、法规、规章授权的行政主体签订的行政协议，将可能因合同归于无效而无法得到履行。
为了保护公平竞争权人的合法权益和社会公共利益，法律文件规定必须采取招拍挂程序签订行政协议的，不能以契约自由为借口，通过协议程序，取代法律规定的竞争性招拍挂程序。
（２）行政协议无效后的无效后的损失确定与责任承担：一般认为，合同无效情形下产生的赔偿责任系缔约过失责任，合同有效情况下的赔偿责任系违约责任；合同无效的赔偿责任范围主要是信赖利益损失，违约责任范围则包括履行利益损失。信赖利益损失主要指过错方赔偿对方因合同无效（不成立或被撤销）而遭受的损失，即过错方赔偿对方因信赖合同有效成立而实际遭受的损失，包括缔约过程中发生的费用损失、为履行合同而增加的场地设施设备价值减损损失、为履行合同而发生的其他费用损失等。赔偿信赖利益损失的目的，在于使无过错方利益能够恢复至合同签订之前的状态：即如果不是为了签订和履行合同，无过错方本不会发生上述费用；而如果合同有效，无过错方发生的上述费用将从合同履行的利益中得以补偿。但是，信赖利益损失的赔偿依法不应包括若合同有效而可能获得的预期履行利益损失；只有在合同有效且违约方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定、给守约方造成损失的情况下，守约方才可以主张履行利益，以及主张合同履行后可以期待获得的利益，且履行利益不得超过违约方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。
（３）行政协议无效后行政机关采取补救措施的附随义务:实践中，国有建设用地使用权出让合同引发的纠纷，有通过民事诉讼程
摘要2：（续）序解决，也有通过行政诉讼程序解决。选择通过行政诉讼程序解决的，人民法院在适用《合同法》等民事法律规范认定合同效力、确定损失范围、分配违约责任的同时，还应依据行政实体法律规范和《行政诉讼法》对行政机关订立、履行、变更、解除国有建设用地使用权出让合同的行为是否具有法定职权、是否滥用职权、适用法律法规是否正确、是否遵守法定程序、是否明显不当、是否履行相应法定职责等进行合法性审查。由于行政协议的一方主体恒定为行政机关，且行政协议均系为实现公共利益而签订，行政协议应当比民事合同更加强调合同效力的稳定性，以尽快实现行政管理目的和公共服务目标；否定已经依法成立并生效的行政协议的效力应当更加审慎。人民法院在适用《合同法》第五十二条合同无效条款，特别是以违反法律、行政法规的强制性规定而确认合同无效时，应当采用比普通民事合同更加严格的标准；认定合同是否因违反法律、行政法规的强制性规定而无效，应当权衡所保护的法益类型、违法性程度以及交易安全等因素综合考量。与行政协议相对人相比，行政机关更加熟悉并知晓所签订行政协议领域的法律、行政法规等规定，居于签订行政协议的优势地位，对签约主体、协议条款的合法性具有更高的注意义务。因此，对行政机关在签订行政协议后又以违反法律、行政法规强制性规定为由提出协议无效的主张，人民法院应当更加严格地进行审查；坚持将行政机关诚实守信作为依法行政的基本要求，监督行政机关依法履行行政协议，不支持因市场环境变化、政府换届、领导人员更替等原因动辄以行政协议违反法律、行政法规的强制性规定为由违约、毁约。行政协议确因缔约主体、缔约程序和缔约方式违反法律、行政法规禁止性规定而无效，行政机关需依照《合同法》第五十八条规定承担法律责任的，人民法院可在尊重合同相对性原则的前提下，注重发挥行政权统一性和行政机关间的协同性，要求行政机关主动协调相关行政职能部门，采取相应的补救措施，承担相应的附随义务，以促进行政协议目的实现。为了使行政协议所确定的行政管理目的和公共服务目标尽快实现，条件成熟的，人民法院可参照《行政诉讼法》第七十六条、第七十八条第一款，《合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百一十二条的规定，责令行政机关采取补救措施，通过完善手续和程序，变更协议主体或者重新依法定程序签订新的行政协议等方式，以保障行政协议相对人的合法权益，维护交易安全。
摘要1：【案号】最高人民法院执行裁定书(2019)最高法执监267号
【裁判摘要】责令采取补救措施判决执行内容及其是否执行完毕的认定｜行政判决责令行政机关采取补救措施的，该判决具有给付内容，属于行为执行。行政机关按照判项要求履行义务并基本符合判决理由阐述的法律精神的，可以认定案件执行完毕——从判决的上述判项及其理由看，执行内容是要求任城区政府采取补救措施，给被征收人货币补偿与房屋产权调换的选择权。任城区政府在执行期间作出了《关于对西门大街棚户区改造项目房屋征收补偿方式进行补充说明的公告》，明确被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。任城区政府从形式上给了被征收人货币补偿与房屋产权调换的选择权，履行了生效判决确定的采取补救措施的义务。对行政行为是否实质违法，一般不宜由执行程序判断，山东高院明确了当事人可以提起行政诉讼，并无不当。
摘要2：【参考】《执行工作指导》２０２０年第２辑（总第７４辑），人民法院出版社２０２１年版，第７１－７９页。
- 日期： 08-30 10:57
- 作者：陈其象律师
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未缴纳工伤保险
摘要1：解读：（１）用人单位未为职工办理工伤保险应当由用人单位支付工伤保险待遇；（２）但用人单位在职工发生工伤后参加工伤保险，参加工伤保险后新发生费用由工伤保险基金支付。
【解析】《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见（三）》第１2条规定——《条例》第６２条第３款中的“用人单位”，指整体职工（或部分职工）未依法参保登记或仅参保登记未依法缴纳工伤保险费的用人单位。
【注释１】用人单位未为工伤职工办理工伤保险还有哪些补救措施？——（１）用人单位未为工伤职工参保，用人单位在职工发生工伤后仍然可以为工伤职工参保；（２）参保后新发生的费用仍应由工伤保险基金支付。
【注释２】用人单位在职工发生工伤事故前，自始未为职工参加工伤保险，亦未缴纳工伤保险费，在发生工伤事故之后，为职工办理参保登记并缴纳工伤保险费、滞纳金后，属于《工伤保险条例》第六十二条规定的补缴工伤保险费的情形。——参考：如何理解适用《工伤保险条例》第六十二条第三款规定的“新发生的费用”？
摘要2：【注解１】职工参保前发生工伤，用人单位在职工发生工伤后参保并补缴社保费用后，享受工伤保险待遇限定为参保之后新发生的费用。——参考案例：（2019）粤行申1184号
【注解２】网约配送员在入职后、工伤保险申报前发生工伤的工伤保险待遇认定｜用人单位负有及时为员工申报、缴交工伤保险之义务，未及时申报、缴交构成违法。用人单位通过互联网在社保缴费系统中录入员工社保信息不存在技术上障碍的前提下，怠于履行义务，在员工发生工伤后缴交社保应认定为补缴。社保部门在作出工伤保险待遇核定时，仅需根据人社部相关规范性文件，支付参保后“新发生的费用”。——参考案例：（2020）闽02行终第253号
【注解３】《工伤保险条例》第六十二条第三款适用于用人单位未参加工伤保险登记期间发生工伤的情形（不包括用人单位已经参保而个别职工未参保发生工伤的情形）。——参考案例：(2019)湘行申561号
【注解４】（１）法律法规允许用人单位补缴工伤保险费，经其补缴后工伤保险基金和用人单位对新发生的费用有支付的义务；（２）用人单位补缴全部应缴工伤保险费而享受由工伤保险基金支付工伤保险待遇。——参考案例：（2020）最高法民再291号
【注解５】用人单位已参保但职工未参保，后用人单位为职工补缴工伤保险的，不支持新发生的费用｜（１）社会保险参保登记包含用人单位参保登记和用人单位为其职工办理参保登记；（２）《工伤保险条例》第６２条第１款规定的是用人单位未参保情形下其应负的法律责任，第２款规定的是职工未参保情形下用人单位应负的法律责任，第３款规定的是用人单位未参保情形下的补救措施，该第三款并不涉及用人单位已参保但职工未参保的情形。（３）用人单位已参保但职工未参保的情形下职工发生工伤的，适用第６２条第２款的规定。——参考案例：（2023）浙01行终821号
→【备注】（１）新发生的费用不适用于用人单位已参保但个别职工未参保的情形；（２）新发生的费用待遇仅适用于用人单位和职工均未参加工伤保险的情形——即“新发生的费用”政策只适用于“单位整体未参保或欠费”的情形，不适用于“单位已参保但个别职工未参保”的情况。
【注解６】不属于未参保单位，已经办理停保职工发生事故后又作新增职工申报并缴纳工伤保险费不属于补缴应缴纳保险费的情况。——参考案例：(2020)冀09行终93号
- 日期： 07-29 06:22
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】行政协议争议大体分为两类:一是因行政机关的履约行为产生的行政协议争议，即公民、法人或者其他组织认为行政机关不依法履行、未按照约定履行行政协议;二是因行政机关单方作出行政行为产生的行政协议争议，即公民、法人或者其他组织认为行政机关违法变更、解除行政协议。这两类行政协议争议从两个侧面典型地反映了行政协议的“行政性”与“协议性”。行政机关变更、解除行政协议往往系行政机关基于高权行政、单方行使权力而为，变更、解除行为构成独立、可诉的行政行为。行政机关未依法履行、未按照约定履行行政协议不涉及行政机关单方行使权力,属于履约争议。这两类行政协议争议尽管存在一定的共同之处,但法律属性不同，审理与裁判方式亦有别。这种区别体现在了《最高人民法院关于审理行政协议案件若干问题的规定》的相关规定中。例如,对于行政机关作出的变更、解除行政协议行为，依照该司法解释第十六条第一款、第二款的规定,原告请求撤销该行为,人民法院经审理认为该行为合法的,判决驳回原告诉讼请求;该行为存在行政诉讼法第七十条规定情形的，人民法院判决撤销或者部分撤销,并可责令被告重新作出行政行为。对于行政机关未依法履行、未按照约定履行行政协议的,依照该司法解释第十九条第一款的规定,人民法院可依照行政诉讼法第七十八条的规定,结合原告诉讼请求，可判决被告继续履行、采取相应的补救措施、赔偿损失。
摘要2：【注解】行政协议争议大体分为两类：（１）行政机关履约行为行政协议争议——法院可依照行政诉讼法第７８条的规定,结合原告诉讼请求，可判决被告继续履行、采取相应的补救措施、赔偿损失；（２）行政机关单方作出行政行为（变更、解除行政协议）行政协议争议——原告请求撤销该行为,法院经审理认为该行为合法的,判决驳回原告诉讼请求;该行为存在行政诉讼法第７０条规定情形的，人民法院判决撤销或者部分撤销,并可责令被告重新作出行政行为。
摘要1：解读：（１）我国现行法律未采取物权行为无因性理论，合同解除后已交付标的物的所有权并未发生转移，当事人依据《民法典》第５６６条第１款“恢复原则”之规定请求返还原物属于物权请求权；（２）如果因不能返还原物而要求“采取其他补救措施”之折价补偿为债权请求权。
【注释】合同解除后已经交付标的物不发生物权转移仍然属于原物权人，故原物权人行使的是物权请求权而非债权请求权。
摘要2：