摘要1：【裁判要旨】在双方当事人就合同关系是否成立存在争议的情况下，应由主张合同关系成立的一方当事人承担举证责任。
【裁判摘要】涉案合同不涉及有效与无效的问题，而是是否成立的问题。在双方当事人就合同关系是否成立存在争议的情况下，根据法律规定，应由主张合同关系成立的一方当事人承担举证责任，在“唐兰”签名被证实并非唐兰本人所签的情况下，程永莉不能证明“唐兰”字样的私章为唐兰本人所有并加盖时，应当承担举证不能的诉讼后果。行政裁定书认定的事实只能证明房管部门行政行为的合规性，并不能证明民事行为的成立，且多方面证据均证明唐兰并未签订《房地产买卖合同》，唐兰与程永莉之间没有就涉案房屋成立房屋买卖合同关系。据此最高人民法院判决程永莉向唐兰返还房屋。
摘要2：【提示】本案缺少合同成立的主体导致合同不成立。
【解读】在私章所代表的一方否认章为其所有、盖章是其所为，即否认与对方成立房屋买卖合同关系时的举证责任——应由主张合同关系成立的一方当事人举证证明该枚私章为对方所有以及盖章行为为对方所为或对方委托他人所为。
【裁判要旨】通常情况下，法人或者其他组织在对外签订合同时，采用盖章的形式。而自然人的私章没有登记备案的要求，对外不具有公示效力，在私章所代表的一方否认该私章为其所有、盖章行为是其所为时，该方当事人实质是否认与对方当事人达成合意成立了合同关系，此时就涉及就合同关系是否成立的举证责任的分配问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条的规定，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立的一方当事人对合同订立的事实承担举证责任。即在双方当事人就合同关系是否成立存在争议的情况下，应由主张合同关系成立的一方当事人承担举证责任。因此，在私章所代表的一方否认该私章为其所有、盖章行为是其所为，即否认与对方成立合同关系时，应由主张合同关系成立的一方当事人承担举证责任，该方当事人应当举证证明该枚私章为对方所有以及盖章的行为为对方所为或对方委托他人所为。
【解读】当事人就合同关系是否成立存在争议的，应由主张合同关系成立的一方当事人承担举证责任。
摘要1：法院依职权调查收集证据范围为，法院认为审理案件需要的证据（除此之外法院调查收集证据应当依当事人的申请进行）。
问题０１｜当事人及其诉讼代理人可以申请法院调查收集证据的范围有哪些？问题０２｜当事人及其诉讼代理人申请法院调查收集证据时间有哪些规定？问题０３｜当事人及其诉讼代理人申请法院调查收集证据的申请书应当载明哪些内容？问题０４｜当事人申请调查收集证据法院不予准许的情形有哪些？问题０６｜２０１９年《证据规定》关于申请法院调查收集证据方面有哪些变动？问题０７｜法院依职权调查收集证据范围有哪些？提示：违反社会公共利益的行为有10种
摘要2：【注解１】（１）对于申请人民法院调查取证是否准许，属于人民法院依照职权审查的范畴，人民法院对此应当有决定权利；（２）对于可以申请复议的事项，应当由《民事诉讼法》作出专门规定。由于《民事诉讼法》对该事项并未作出规定，对当事人调查取证申请是否予以准许，与其他可申请复议事项也有本质不同。因此，现行法下法院不予准许当事人调查取证申请时，当事人不可申请复议。——参考：《民事审判实务问答》１９６.法院对当事人调查取证申请不予准许时，当事人是否可以申请复议
【注解２】（１）仅凭当事人主观推断未出示初步线索材料就向法院申请调查收集证据不属于法院依职权调查取证的范围，当事人以此为由申请再审不予支持。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2020)最高法民申6259号；（２）未明确指出刑事卷宗中的哪份材料系本案审理需要的证据，其仅以个人观点与判断作为理由申请人民法院调取检察机关案卷材料法律依据不足。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2020)最高法民申979号
【注解３】“审理案件需要的主要证据”是指已经客观存在的证据，而不能是尚不明确或已无法查询的证据。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2016)最高法民申140号；最高人民法院民事裁定书(2020)最高法民申3789号
【注解４】证据在对方当事人控制之下，不属于可以申请人民法院调查收集证据的情形，而是适用“书证提出命令”制度、举证妨碍推定制度、证据保全制度等。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2021)最高法知民终420号
【注解５】修正后的《民事诉讼证据规定》已删除原规定中第十九条关于申请法院调查收集证据“不予准许”的告知形式以及申请人的复议权规定，法院在判决中阐述不予准许的理由，未另行制作通知书并送达当事人不构成程序违法。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2021)最高法知民终420号
【注解６】当事人为发现线索能否申请法院调查收集证据？｜当事人申请如此宽泛的证据调查收集目的在于从中发现线索，对于调查收集上述证据的必要性缺乏有力的基础事实依据，不予准许其调查证据申请。——参考案例：最高人民法院民事裁定书（2019）最高法民申6905号
摘要1：证据保全（事先固定和保全证据制度）是证据有可能灭失、以后难以取得的情况下，法院根据诉讼参加人的申请或者依职权采取措施，对证据加以固定、保护的制度。证据保全是指证据有可能灭失、以后难以取得的情况下，法院依据当事人申请或者根据案件具体情况依职权对证据采取查封、拍照等方法，以保持证据证明作用的措施。
问题０１｜什么是证据保全？ 问题０２｜什么是申请证据保全？问题０３｜什么是证据保全担保？问题０４｜什么是证据保全方法？问题０５｜什么是证据保全赔偿责任？问题０６｜违法采取证据保全措施是否属于国家赔偿确认案件受理范围？
摘要2：【注解１】当事人申请诉讼证据保全应当符合条件：（１）申请保全的证据在形式上对于案件事实的证明有意义，即保全的证据与待证事实之间在形式上具有关联性；（２）证据有灭失或者以后难以取得的可能；（３）申请应当在举证期限届满前以书面方式提出。——参考：《民事审判实务问答》１９７.当事人申请诉讼证据保全，应当符合哪些条件
【参考】《民事审判实务问答》199.人民法院应当如何审查证据保全以实现“持有人利益影响最小”之目的
【注解２】【注解】（１）“申请证据保全错误”，是指申请人对证据保全错误结果的形成存在故意或者重大过失的过错情形（适用过错责任归责原则）；（２）申请保全人在申请证据保全过程中如已经尽到一般注意义务，即使对方的合法民事权益确实遭受了损失，也不必为此承担责任；（３）判断申请人申请证据保全是否错在过错，不能简单地以申请人的诉讼请求或抗辩主张是否得到支持作为判断标准；（４）申请保全人提出的诉请或抗辩主张合理且申请证据保全适当的，不属于故意或者重大过失。——参考：《民事审判实务问答》200.申请证据保全人诉讼请求未得到支持的，是否属于申请证据保全错误而须承担赔偿责任
【注解３】任何单位或者个人阻碍证据保全行为法院将作出不利该方当事人的事实推定。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2020)最高法知民终155号
【注解４】法院在证据保全时未通知全部当事人到场不影响证据保全的效力。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2019)最高法知民终255号
摘要1：什么是举证期限法律后果（增加、变更诉讼请求和反诉的期限）？——举证期限法律后果：证据失权；固定诉讼请求。增加诉讼请求（根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第232条规定，原告增加诉讼请求期限为法庭辩论结束前）、变更诉讼请求、反诉应当在举证期限届满前提出。
问题０１｜什么是当事人逾期举证的法律后果？逾期举证是否导致证据失权？问题０２｜当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉，是否受举证期限限制？问题０３｜二审发回重审案件当事人是否有权变更、增加诉讼请求或者提出反诉？问题０４｜再审发回重审案件当事人能否变更、增加诉讼请求或者提出反诉？问题０５｜什么是当事人逾期举证的法律责任？问题０６｜对逾期举证的当事人处以罚款数额如何确定？问题０７｜举证期限届满后，法院能否根据案情需要要求当事人举证并予以质证？
摘要2：【注解１】（１）根据《民事诉讼法司法解释》第１０２条第１款、第２款规定，应当根据当事人逾期提供证据的主观过错程度使用不同的责任和后果；（２）如果人民法院已经对一方当事人逾期提交的证据要求对方当事人质证，说明人民法院已组织当事人对该证据进行质证，对方当事人以该证据超过举证期限为由不予质证亦系其对该证据的质证意见，不能否定法院已经组织当事人对该逾期提交的证据予以质证的事实。——参考：《民事审判实务问答》１９１.当事人一方以对方逾期提交证据为由而不予质证，人民法院能否采信该份证据
【注解２】当事人举证期限相关规定（《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第２０条第１款；《民事诉讼法司法解释》第９９条第１款、第１０１条、第１０２条第１款和第２款规定）适用于申请人民法院调查取证。——参考：《民事审判实务问答》１９５.当事人举证期限相关规定是否适用于申请人民法院调查取证
【注解３】依据《民事诉讼法》第６５条规定，当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由——根据程序公正的基本要求，必须有对方当事人在场，保障对方当事人发表意见的机会。——参考：《民事审判实务问答》206.人民法院审查当事人逾期提供证据的理由时，是否需要双方当事人在场
【注解４】根据《民事诉讼法司法解释》第１０２条第１款规定，当事人因故意或者重大过失逾期举证的后果：（１）原则上不予采纳；（２）但该证据若与案件基本事实有关法院应当采纳（即不产生证据法上不利后果，产生诉讼法上予以训诫、罚款不利后果）。——参考：《民事审判实务问答》207.当事人因故意或者重大过失逾期举证的后果
【注解５】（１）原告起诉解除合同，被告答辩同意解除合同，此时合同已经解除；（２）后原告变更诉讼请求要求继续履行合同不予支持。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申5381号
【注解６】当事人对逾期证据不能不予质证｜当事人因故意或者重大过失逾期提供与案件基本事实有关的证据，或者非因故意或者重大过失提供的证据，并不产生证据失权的法律后果。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2022)最高法知民终30号
摘要1：证据交换是在答辩期满后、开庭审理前，在法院主持下当事人之间相互明示其持有证据的行为和过程。
证据交换是指法院审理民事案件，依当事人申请或者依职权，在开庭前主持双方当事人将各自提供的证据进行交换（否则不得在法庭上提出、也不得作为定案的根据）的一种诉讼制度。
摘要2：问题０１｜什么是证据交换？问题０２｜什么是证据交换时间？问题０３｜什么是再次交换证据？问题０５｜法官助理能否主持证据交换？
【注解１】新《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》删除２００１年旧《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第３７条第２款规定“人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。”——证据交换是一项司法权力而不是当事人权利。
【注解２】组织质证时仅有一名合议庭成员参加不属于违反法定程序。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2020)最高法民申3045号
- 日期： 08-11 19:47
- 作者：陈其象律师
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审判会议纪要
摘要1：最高人民法院关于印发《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》的通知（法发[2005]26号）
【目录】一、关于案件管辖；二、关于诉讼当事人；三、关于司法文书送达；四、关于诉讼证据；五、关于涉外商事合同法律适用；六、关于国际商事海事仲裁的司法审查；七、关于外商投资企业纠纷案件；八、关于限制当事人出境；九、关于海上货物运输无正本提单放货纠纷案件；十、关于海上保险合同纠纷案件；十一、关于船舶碰撞纠纷案件；十二、关于船舶油污损害赔偿纠纷案件；十三、其他
摘要2：
- 日期： 08-22 00:04
- 作者：陈其象律师
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摘要1：福建省高级人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件疑难问题的解答
【目录】1、问：触电人身损害赔偿案件的赔偿范围和标准应如何确定？2、问：如何正确理解最高人民法院《关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》第三条第（四）项有关“受害人在电力设施保护区从事法律、行政法规所禁止的行为的，电力设施产权人不承担责任”的规定？3、问：由于电力设施保护区内依法种植的或者自然生长的植物危及电力设施安全，造成人身损害的，应由谁承担赔偿责任？4、问：当事人在公安交通管理部门主持下达成的有关交通事故损害赔偿的调解协议，是否具有约束力？5、问：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。”在审理交通事故损害赔偿案件中，如何认定雇员是否构成故意或者重大过失？6、问：机动车在出租、承包或者借用期间发生交通事故，应如何确定赔偿责任主体？7、问：挂靠经营的机动车发生交通事故致人损害的，由谁承担赔偿责任？8、问：被盗窃的机动车肇事后致人损害的，车辆所有人是否应承担赔偿责任？9、问：机动车交由他人保管、维修期间发生交通事故的，机动车所有人是否应承担责任？10、问：2006年7月1日国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》施行之前，保险公司与机动车一方签订的第三者责任险，是属于何性质的险种？是否可适用《道路交通安全法》第七十六条有关第三者责任强制保险的规定？11、问：国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》施行后，在交通事故损害赔偿案件中，如何确定保险公司的诉讼地位？12、问：《道路交通安全法》第七十六条规定的第三者责任强制险中的“第三者”，具体指哪些人？13、问：国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》施行后，机动车一方没有根据该条例的规定投保机动车第三者责任强制保险的，发生交通事故时，应如何处理？14、问：医疗事故损害赔偿案件的赔偿范围和标准，是适用《医疗事故处理条例》的规定，还是按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定确定？
摘要2：【目录】15、问：《医疗事故处理条例》第五十条规定，误工费、住院伙食补助费、残疾生活补助费、丧葬费、被扶养人生活费等，按照医疗事故发生地、户籍所在地或者居所地的相关标准计算。这里的“医疗事故发生地、户籍所在地或者居所地”的相关标准，是指市、县一级标准还是省一级标准？16、问：医疗事故技术鉴定人员未按照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五十九条的规定，出庭接受当事人质询的，其所作出的医疗事故鉴定结论是否能作为定案的依据？17、问：劳动者因用人单位以外的第三人侵权构成工伤，获工伤赔偿后，是否可再请求第三人承担侵权赔偿责任？18、问：居住在城镇的农村居民，是按农村居民还是城镇居民的标准，计算残疾赔偿金和死亡赔偿金？19、问：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规定：“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”如果受害人为外国居民，其住所地或者经常居住地人均收入高于我国居民的人均收入，因此要求按国外的标准赔偿，人民法院是否予以支持？20、问：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，受害人死亡的，其近亲属可请求侵权人支付死亡赔偿金。这里所指的“近亲属”范围应如何确定？如近亲属请求分割死亡赔偿金的，应如何确定具体份额？21、问：因侵权行为导致受害人成为植物人的，受害人是否有权请求精神损害赔偿？22、问：审判实践中，具体如何把握精神损害抚慰金的标准？
- 日期： 09-12 11:41
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】海南省海南中级人民法院民事判决书（2007）海南民三终字第82号
【裁判要旨】根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款：“对于合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”的规定，南燕湾公司主张当场给付现金余货款78900元应当承担举证责任。本《工业品买卖合同》并不是现场经营业务钱货立即结清的买卖，三张发票不能说是当场发生营业收入时确认收付款的凭证，同时本案的三张发票所开具的时间是在2005年8月10日、11日，发票开具时间早，再者，本买卖合同的整体货款合计394500元，其货款394500元在后来是分期分批履行给付，最后的一笔余货款78900元，南燕湾公司主张当场给付现金，并没有提供给付现金的主要原始付款凭证书据，应承担不利后果。
摘要2：
摘要1：合同纠纷案件的举证责任实行“谁主张谁举证”原则
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2004)民二终字第125号
【提示】人民法院可以对不合理的违约金数额进行调整，以维护民法的公平和诚实信用原则，并使违约方从不合理的违约金责任的束缚中解脱出来。
【裁判摘要】合同法第一百一十四条等规定已经确定违约金制度系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而不是旨在严厉惩罚违约方；违约金在我国合同法中主要体现为一种民事责任形式，因此，不能将违约金条款完全留待当事人约定，尤其是对数额过高的违约金条款，更是如此。如果任由当事人约定过高的违约金且以意思自治为由予以支持，在有些情况下，无异于鼓励当事人通过不正当的方式取得暴利，也可能促使一方为取得高额违约金而故意引诱对方违约。有鉴于此，人民法院可以对不合理的违约金数额进行调整，以维护民法的公平和诚实信用原则，并使违约方从高额且不合理的违约金责任的束缚中解脱出来。
【裁判要旨】我国《合同法》第107条将违约责任归责原则确定为严格责任原则，合同一方只要违约，无论其是否存在过错或过错大小，均应承担违约责任。
【裁判规则】一方以文函形式提出新的意思表示或者新要约，而另一方在上述文函上签字或者修改后签字的行为，应当被认定为对新的意思表示的认可或承诺，因此应当认定双方就文函所载内容达成了合意，从而对双方具有法律约束力。
摘要2：【要旨】根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条之规定，以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。对于视频材料合法性的认定，关键从取证手段方面进行。取证手段的合法性，主要是指不能侵犯对方或第三人的合法权益，比如隐私权。如果对方当事人对合法性存在异议的，其应当提供证据予以证明，否则法院可以对当事人自行摄录的视频作为证据予以使用。
【解读１】双方对一方所发文函所载内容没有具体约定时，文函应为该方提出的新要约，另一方在文函上签字的，属对新要约的承诺（本案裁判意见适用前提是，另一方当事人在一方提出的文函上已经签字或者经修改后签字并让该方当事人取回，否则不能作出另一方当事人已经认可或者承诺的认定）——关于代理经销合同当事人一方所发载有损失补偿费用、优惠价格、返利款、促销费、合理损耗、违约金数额等内容的文函的性质和法律后果，另一方作为具有完全民事行为能力的企业法人，应当有足够的判断能力。无论是根据《中华人民共和国经济合同法》第九条关于“当事人双方依法就经济合同的主要条款经过协商一致，经济合同就成立”之规定，还是依据《中华人民共和国合同法》第二十六条关于“承诺通知到达要约人时生效”之规定，在合同当事人双方签订的协议书、补充协议等合同中对文函所载内容没有具体约定时，这些文函应当被认定为该方在函件所载内容方面提出的新的意思表示或者新要约，而另一方在上述文函上签字或者经修改后签字并让光明公司取回且未提异议的行为，应当被认定为对光明公司新的意思表示的认可或承诺，因此应当认定双方就文函所载内容达成了合意，从而对双方具有法律约束力。
【解读２】违约金制度系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而不仅是旨在严厉惩罚违约方（《合同法》第１１４条规定的违约金在民法理论上一般认定具有“补偿和惩罚”双重性质。在违约金的性质方面，《合同法》突出了违约金的补偿性；但并不意味着我国法律禁止惩罚性违约金，事实上惩罚性违约金在例外情况下也可以存在，当事人可以在合同中约定单纯的惩罚性违约金）。
摘要1：【案号】广东省佛山市中级人民法院民事判决书（2006）佛中法民二终字第532号
【裁判摘要】根据《产品质量法》第四十六条的规定，产品的缺陷是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险，而在本案中冯国强向鑫晟公司所购买的小汽车在行驶过程中发生自燃，已说明该产品存在上述危险，而且冯国强已举证证明该汽车自燃并非人为纵火所致，而且其在购买汽车后一直在指定维修点进行了定期保养且汽车并无大修记录，因此冯国强对于本案中产品存在缺陷已经完成举证责任。根据《中华人民共和国产品质量法》第四十一条、第四十二条和第四十三条以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第一款第（六）项的规定，鑫晟公司作为销售者应对其是否存在免责事由承担举证责任，在其举证不能的情况下其应承担相应的不利后果，故其应向冯国强赔偿损失。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2013)民提字第23号
【提示】隐名合伙关系下各合伙人投资份额的确定。
【裁判摘要】本案诉讼期间，李某某提交了一份其与白某某之间的通话录音，该录音内容清晰、连贯，没有明显的变造或技术处理痕迹，白某某虽然主张该录音证据内容有疑点、不能作为判断两人实际通话内容的根据，但一审质证时其认可该录音是其本人的声音，原审期间其对存在通话的事实及录音的真实性未予否认，亦未申请司法鉴定，故本院对该录音真实性予以确认。原审法院适用最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条不予采信该份录音证据不当，本院予以纠正。从通话录音内容可知，李某某将股金份额转让给王某某时告知了白某某，且白某某当时是同意的，并且通过其委托的会计郑某某收取了部分转让款，只是认为王某某未及时、足额支付剩余转让款，因此事后要求撤销或解除转让协议。白某某在李某某转让股金份额时表示同意的行为表明其已授权李某某对其享有的份额进行处分，现以李某某转让股金份额未经其同意为由主张转让无效，本院不予采信。
摘要2：【解读】合伙企业中不同层次的出资人之间存在约定的出资依附关系，对出资依附关系的成立和被依附主体存在的争议，没有相反证据证明的，应尊重实际出资人的意思表示。
（１）根据《合伙企业法》的相关规定，合伙企业是由合伙人共同签订合伙协议并出资设立的，合伙人享有与其出资相对应的合伙份额并承担相应责任。但在实践中有的合伙企业实际出资人余签订合伙协议的合伙人不一致，可能存在多层次的出资关系以及不同于合伙协议及工商记载的实际出资份额。对于这种情况，在合伙企业内部应尊重当事人之间的约定，不应以合伙协议或工商登记记载为依据否认实际出资人的权益。
（２）合伙企业中不同层次的实际出资人之间可能存在约定的出资依附关系，即由名义出资人代实际出资人对外行使权利、履行义务，行为后果归于实际出资人的法律关系。由于出资依附关系的确认对于实际出资人的利益具有有重大影响，如果各方对于出资依附关系的成立和被依附关系主体存在争议，在没有相反证据证明的情况下应尊重实际出资人自身的意思表示。
摘要1：——国有企业集团与所属关联公司的隶属关系，不能作为一方当事人请求关联公司向国有企业集团申报重大资产处置事项的依据
【案号】最高人民法院（2011）民提定第25号民事判决书
【法理提示】企业集团是对关联企业的一种描述，本质上是企业联合体，或者说，企业集团，是指在统一管理之下，由法律上独立的若干企业或公司联合组成的团体。由于企业集团该种法律地位，决定了其不具有国有资产监督管理的职能。在我国，国有资产监督管理机构履行对国有企业资产监督管理的职能。因此，人民法院审理涉及国有企业集团与关联公司，关联公司与第三人的相关纠纷案件，不能简单以国有企业集团与所属关联公司的隶属关系，认定关联公司负有向国有企业集团申报重大资产处置事项的义务。
【裁判要旨】未经质证的证据不能作为认定案件事实的依据。
摘要2：【要旨】根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之相关规定，民事诉讼证据所证明的案件事实，应当是不以人的意志为转移的客观存在的不可变更的事实，而不是由人的主观意识所决定的虚拟的事实。
【解读】企业集团是对关联企业的这一种描述，本质上是企业联合体，但企业集团本身没有独立的财产。
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2013)民二终字第52号
【提示】是股权转让还是股权置换？
【裁判要旨】当事人主张的法律关系的性质或民事行为效力虽与法院认定不一致，但其实体权利并不因法院认定而受影响的，不适用最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第35条规定，即法院未经释明径行作出判决的，不构成程序违法。
【裁判规则】名为股权置换实为股权转让的法律关系认定标准——当事人之间在签订《股权置换协议》后，又签订《借款协议》、《委托处置股份协议》，由此导致当事人对法律关系性质产生争议的，应通过审查股份交付、款项支付、债务的抵销等相关事实，结合双方当事人的实际履行情况，认定当事人之间真实的法律关系性质。
【裁判摘要】关于原审判决是否违反法律程序问题。原审判决认定许尚龙、吴娟玲与何健之间形成股权转让关系，而非股权置换关系。许尚龙、吴娟玲上诉认为原审判决的上述认定未向其进行释明，违反了《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条的规定，构成程序违法。本院认为，原审判决根据许尚龙、吴娟玲提出的一审诉讼请求，依据本院《民事案件案由规定》的规定，将本案案由确定为股权转让纠纷。本院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条规定，在诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。上述规定旨在有些情况下，当事人的诉讼请求因为人民法院的认定而发生改变，进而影响了当事人在本诉中实现相应的实体权利，受诉法院应当告知当事人变更诉讼请求，以避免增加当事人另诉的诉讼成本，以及人民法院违背应在当事人诉讼请求范围内对案件进行审理的原则。本案中，许尚龙、吴娟玲提出的何健向其支付违约金等诉讼请求，是以何健未履行向其转让苏宁环球公司的股权为前提的。因此，确认当事人之间系股权转让关系并不改变许尚龙、吴娟玲的一审诉讼请求，即许尚龙、吴娟玲在本案中的实体权利并不因人民法院的认定而受到影响，原审法院认定本案当事人之间为股权转让关系亦不违背本院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条的规定。故许尚龙、吴娟玲提出的原审判决违反法定程序的上诉理由不能成立，本院不予支持。
【解读１】当事人就股权转让签订多份协议，应通过审查股份交付、款项支付、债务抵销等相关事实，以实际履行情况认定当事人之间是否形成股权转让关系。
摘要2：【解读２】
（１）2007年6月21日《股权置换协议》约定：许某某、吴某某将其持有的南京浦东公司2200万股份转让给何某；何某将其享有权利的苏宁环球公司2200万股份转让给许某某、吴某某。
（２）同日《借款协议》约定，何某于2007年6月29日前，向许某某、吴某某提供借款3.92亿元，许某某、吴某某若不能按期归还借款，同意将其通过置换方式获得的苏宁环球公司2200万股份交给何某清偿债务，何某处置该股份的处置款无论高于或低于3.92亿元，盈亏均与许某某、吴某某无关。
（３）同日，许某某、吴某某与何某又在《委托处置股份协议》中约定，因许某某、吴某某对何某负有3.92亿元债务，何某对许某某、吴某某负有交付苏宁环球公司2200万股份的义务，双方协商同意债务相互抵销；许某某、吴某某委托何某自行处理苏宁环球公司2200万股份。
（４）同年6月29日，苏宁集团公司代何某向许某某、吴某某支付3.90236亿元，许某某、吴某某出具收条，载明收到苏宁集团公司代何某支付的股权转让款3.92亿元，实际收到3.90236亿元；还写明上述款项是实际履行双方签署的《股权置换协议》和《借款协议》。
（５）上述事实表明，双方签订《股权置换协议》时，虽约定双方通过置换的方式，将各自持有或享有权利的股份转让给对方，但在双方同日签订的《借款协议》和《委托处置股份协议》中，因何某向许某某、吴某某提供借款而形成3.92亿元债务，双方约定该债务与何某依《股权置换协议》应履行的交付苏宁环球公司2200万股份的债务相互抵销，即何某无需再向许某某、吴某某履行转让苏宁环球公司股份的义务。因此，双方当事人通过签订系列协议的方式，对双方之间的股权转让达成了一致的意思表示。特别是在许某某、吴某某收到苏宁集团公司代何某支付的3.90236亿元后，明确表示该款项为股权转让款并确认系履行双方之间的《股权置换协议》等相关协议。据此，应当确认许某某、吴某某收到的3.90236亿元并非借款，而是何某受让南京浦东公司2200万股份后向许某某、吴某某支付的股权对价，该对价已经双方协议确认，且许某某、吴某某承诺，何某处置苏宁环球公司股份的处置款无论高于或低于3.92亿元，盈亏均与许某某、吴某某无关，亦说明许某某、吴某某收取的3.92亿元股权转让款，不因苏宁环球公司2200万股份价值的高低而发生任何变化。
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2006)民一终字第52号
【裁判摘要】根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定，当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利，人民法院可以根据对方当事人提供的证据认定案件事实。但是，被视为放弃举证权利的一方当事人依法仍享有抗辩权，人民法院对其抗辩应当依法审查，抗辩有理的应当予以采纳、支持。
【提示1】不能以当事人选择适用的建设工程施工合同格式合同文本中的通用条款为依据，推定出发包人认可以承包人报送的竣工结算文件为确定工程款数额的依据。
【裁判要旨1】适用《建设工程施工合同司法解释》第20条之规定的前提条件是，当事人之间约定了发包人收到竣工结算文件后，在约定的期限内不予答复，则视为认可竣工结算文件。当事人只是选择适用了建设部制定的建设工程施工合同格式文本，并没有对发生上述情况下是否以承包人报送的竣工结算文件作为工程款结算依据一事作出特别约定。因此，不能以该格式合同文本中的通用条款第33条第3款之规定为据，简单地推定出发包人认可以承包人报送的竣工结算文件为确定工程款数额的依据。
【提示2】承包方将该竣工结算文件作为确定工程款数额的证据提交后的举证责任
【裁判要旨2】承包方将该竣工结算文件作为确定工程款数额的证据提交后，发包方没有在一审法院指定的举证期限内提出相反的证据，亦未在这一期限内申请鉴定，应承担举证不能的后果。在此情况下，人民法院只能以一方当事人提供的证据作为确认工程款的依据。
摘要2：
- 日期： 01-24 15:28
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】广东省广州市中级人民法院民事判决书（2005）穗中法民一终字第1671号
【裁判摘要】根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十一条规定的“具有专门知识的人员出庭就案件的专门性问题进行说明”在本案的理解应该是专门知识的人员只应对已作出的医疗鉴定结论的内容或专业性较强的医学有关证据作出其医学原理的解释和说明，专家个人意见认为梁妙明的左下颌骨骨髓炎与广州市第六人民医院医疗过失行为无因果关系的意见已超出专业知识解释说明的义务范畴，原审法院将专家个人意见作为认定梁妙明的左下颌骨骨髓炎与广州市第六人民医院医疗过失行为无因果关系的依据显有不当，既违背了认证规定，也违背了病因原理及鉴定意见。
摘要2：
- 日期： 01-24 15:31
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民事判决书(2010)乌中民四终字第243号
【裁判摘要】双方针对2006年4月27日被上诉人出具的120000元收条及同日中国银行出具的100000元存款回单是否存在重复计算的问题各持己见。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实及责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被上诉人主张2006年4月27日的2张银行存款回单载明的100000元与同日其出具的120000元收条中的100000元系同一笔款项，上诉人对该事实不予认可，但其在庭审中所作的陈述前后矛盾，无论是还款时间亦或是银行还款的经过均与银行转帐凭条上所载明的转帐汇款时间及签名所反映出的事实明显不符，更不符合日常生活经验法则。鉴于被上诉人在本案中所作陈述存在明显瑕疵，且提供的证据亦不足以证实其反驳主张，故本院对上诉人该项上诉主张不予采信。
摘要2：【解读】２０１９年《证据规定》第６３条第２款规定：“当事人的陈述与此前陈述不一致的，人民法院应当责令其说明理由，并结合当事人的诉讼能力、证据和案件具体情况进行审查认定。”本案原审被告主张已偿还金额为收条１２万元和与《收条》同日银行转账１０万元，但原审原告在庭审中所作的陈述前后矛盾，不符合日常生活经验法则，所作陈述存在明显瑕疵，且提供的证据亦不足以证实其反驳主张，故对其主张不予采信。
- 日期： 01-24 16:02
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【提示】笔者认为，对网络电子证据应采取较为严格的司法认定标准。应依据公证书的记载，运用证据规则，以推定的方法认定网络电子证据的真实性。
【要点提示】在网络著作权侵权纠纷案件中，网络电子证据的取证、认证一直是司法实践中的难题，本案例通过对计算机网络技术的专业性特点和公证取证特点的分析，充分适用我国民事诉讼证据规则，并将二者结合后所形成的证据采用优势证据规则进行权衡，认真论证，最后慎重地认证并得出裁判结果。
【案号】一审：(2008)通民初字第11号；二审 ：(2008)内民三终字第23号
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2008)民二终字第3号
【提示】公安机关形成的询问笔录仍为民事诉讼证据中的证人证言。
【摘要】民事案件的当事人或工作人员被公安机关依法传唤，其在公安机关形成的询问笔录在民事诉讼中就其证据属性而言，仍为证人证言。不能认为“询问笔录是由公安机关依法根据一种比民事诉讼更为严肃的刑事诉讼程序获取的证人证言，只要取证程序合法，即具有证据能力。”询问笔录在民事诉讼中的采信同样应当适用证据规则的有关规定。根据《证据规则》，与一方当事人有利害关系的证人证言不能单独作为认定案件事实的依据。
【裁判要旨】银行在申请贴现人无基础交易背景的情况下，对其尚未持有的银行承兑汇票进行进行贴现，系违规操作。银行与贴现人之间不构成《票据法》意义上的银行承兑汇票贴现关系，双方之间的法律关系是事实上的、无书面借款合同的借贷关系。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院（2006）民一终字第16号民事判决书
【提示1】金融机构与他人签订的联合开发合同，涉及投资用于解决职工住宅部分的内容有效；涉及商业开发、赚取商业利益的部分内容无效。
【裁判摘要】《中华人民共和国商业银行法》第43条规定，商业银行在中华人民共和国境内不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企业投资。本案中，根据联合开发合同的约定，银行投资用于解决西城工行职工住宅部分的合同内容不违反商业银行法的禁止性规定，应认定为有效。但银行投资用于商业开发、赚取商业利益的部分内容，因违反了商业银行法第43条的禁止性规定，应认定为无效。
【裁判意见】审理涉及商业银行合作建房的案件时，一定要审查其合作建房的目的：
①如果目的是投资，则应认定为无效；
②如果目的确是为解决本行职工住房困难，不宜认定为无效（对“非自用不动产”作适当解释来处理）。
【提示2】当事人在调解中对损失的认可不得作为其承担赔偿责任的依据。
【摘要2】最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第67条规定，“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。”一审法院根据调解时双方曾对赔偿款达成过一致意见，对付款形式没有达成一致意见为由，认为该赔偿款数额基本反映了双方的真实意思，根据公平原则和诚实信用原则，对该数额应该确认为银行的经济损失和盈余分成。一审判决以当事人在调解中的认可作为其承担赔偿责任的依据，明显违反了上述司法解释的规定，对此依法予以纠正。
摘要2：【载《民事审判指导与参考》2007年第1集（总第29集），第182-192页】
- 日期： 01-24 17:03
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】北京市第一中级人民法院民事判决书(2009)一中民终字第4984号
【裁判摘要１】当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据——本案争议的第一个焦点是慈铭健康公司在二审提交的形式上真实的录音、录像、公证书、提醒函、来访人员登记表等证据能否作为证明慈铭健康公司主张的信诺时代公司未完成安装义务的证据。本院认为综合前述证据及慈铭健康公司与信诺时代公司在二审审理期间本院询问在慈铭健康公司进行录音、录像时信诺时代公司去慈铭健康公司做什么时，慈铭健康公司回答称一定程度上是和解，信诺时代公司回答称是和解来考虑，可以证明的事实是，在一审判决之后慈铭健康公司曾与信诺时代公司就双方之间存在的纠纷进行和解。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条规定：在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。本案中，一审法院向慈铭健康公司与信诺时代公司送达（2008）海民初字第27431号民事判决的时间为2008年11月25日，慈铭健康公司不服该判决提起上诉的时间为2008年12月9日。慈铭健康公司与信诺时代公司均认可于2008年12月15日及2009年1月13日进行和解，慈铭健康公司对和解的过程分别录音、录像。因和解的时间均为慈铭健康公司提起上诉之后，因此，进行和解时，双方之间的纠纷仍处于诉讼之中。虽然在和解的过程中信诺时代公司做出了对其不利事实的认可，但这种认可不应当在之后进行的诉讼中作为对其不利的证据使用，故本院对慈铭健康公司提交的录音、录像证据的证明效力均不予认可。对于慈铭健康公司提交的北京市方圆公证处出具的（2009）京方圆内经证字第02389号公证书，因二审审理期间在回答本院提出的对于该公证书中的和解协议中为何慈铭健康公司要多支付45 000元？慈铭健康公司回答称，是因为考虑到企业发展和今后的损失，是被迫的，因为软件一直没有用上，为了避免损失进一步扩大，不得已才接受的。本院认为该公证书的内容系双方经过和解后，对于相关条款或要求初步达成的一种共识，是对录音、录像资料体现的和解过程的一种延续，因此，该公证书的内容亦不能证明慈铭健康公司的主张成立。
摘要2：【裁判摘要２】现场勘验拒不提供勘验现场应承担相应责任——本案争议的第二个焦点是软件是否安装成功，对此，本院认为依据现有证据可以证明信诺时代公司的软件安装义务已经履行完毕，理由如下：一、慈铭健康公司主张其购买的软件根本不可能在其硬件系统中安装成功，为验证慈铭健康公司的该项主张，本院于2009年4月14日在慈铭健康公司技术支持主任王×、网络部主任王××、首席执行官××、慈铭健康公司的委托代理人李××、信诺时代公司的委托代理人陶××、史晨以及中软公司的工程师刘×、王×的参与下进行了现场勘验。在勘验之前，本院询问慈铭健康公司是否准备好设备，慈铭健康公司回答称都已准备好。．．．．．．本院询问慈铭健康公司现在能否提供IBM品牌的存储器，慈铭健康公司称不能。但在本院2009年4月20日第二次开庭审理本案时，慈铭健康公司却称在勘验当天能提供IBM的存储器。由于慈铭健康公司两次关于其能否提供IBM品牌存储器的陈述不一致，故本院认为慈铭健康公司能提供IBM品牌存储器，却在本院进行现场勘验以验证本案涉及的软件能否安装时拒不提供，因此其应承担相应的法律后果。故，本院认为慈铭健康公司购买的软件具备在其硬件系统中安装成功的可能性并且已经安装成功，对于慈铭健康公司提出的要求对安装进行鉴定的申请，本院不予准许。
- 日期： 01-24 17:14
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2009)民三终字第4号
【裁判摘要】《中华人民共和国民法通则》第一百四十五条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。”《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条规定：“涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的，不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定。”最高人民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第一条规定：“涉外民事或商事合同应适用的法律，是指有关国家或地区的实体法，不包括冲突法和程序法。”据此，涉外合同的当事人协议选择适用法律与协议选择管辖法院是两个截然不同的法律行为，应当根据相关法律规定分别判断其效力。对于协议选择管辖法院条款的效力，应当依据法院地法进行判断，与准据法所属国的法律规定无关。前述《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条的规定属于授权性规范，而非指示性规范，即按照我国现行法律规定，对于涉外合同或者涉外财产权益纠纷案件当事人协议选择管辖法院的问题，仍应当坚持书面形式和实际联系原则。
【解读１】我国1991年4月9日公布的《民事诉讼法》第二百四十二条中关于“可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖”的规定，应当理解为属于授权性规范，而非指示性规范，即涉外合同或者涉外财产权益纠纷案件当事人协议选择管辖法院时，应当选择与争议有实际联系的地点的法院。
【解读２】若涉外合同或者涉外财产权益纠纷案件当事人协议指向地既非当事人住所地，又非合同履行地、合同签订地、标的物所在地，同时协议选择适用法律也并非指向地法律，且当事人亦不能证明指向地与涉案争议有其他实际联系的，人民法院应当认为指向地与涉案争议没有实际联系，协议管辖条款无效。
摘要2：【提示】法院在送到被告起诉状副本时未同时送达原告提交的证据材料，不应认定违反程序。
【摘要】《民事诉讼法》第一百一十三条第一款规定：“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起十五日内提出答辩状。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称证据规定)第三十三条规定：“人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、可以向人民法院申请调查取证的情形、人民法院根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。”证据规定第三十四条第一款规定：“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。”证据规定第三十七条规定：“经当事人申请，人民法院可以组织当事人在开庭审理前交换证据。人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。”
根据上述法律规定，首先，人民法院应当在立案之日起五日内至少应将起诉状副本、应诉通知书、举证通知书发送被告，并无必须同时将原告证据一并发送被告的强制性规定。其次，前述司法解释明确了在人民法院立案受理后的举证期限制度，即，除非当事人协商一致并经人民法院认可，该举证期限自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算不得少于三十日。对于国内案件而言，这一举证期限显然要长于被告十五日的答辩期；即使对于涉外案件中在中华人民共和国领域内没有住所的被告而言，其答辩期为三十日，举证期限也仅仅是有可能与该答辩期相同，但不会短于该答辩期，而且实际上一般也会长于该答辩期。尽管实践中人民法院决定立案受理案件时一般会要求原告提供初步证据，但这并不意味着要求原告必须在起诉时或者被告的答辩期届满前提交全部证据。再次，前述司法解释还明确了证据交换制度，这意味着当事人可以在人民法院组织交换证据时各自向对方提供证据，而并不要求必须将原告证据提前送达被告。另外，如何保证被告尽早获得原告证据以便其及时进行有针对性的抗辩，是需要在将来进一步完善有关的法律规则和实践操作的问题。总而言之，上诉人有关原审法院未在送达起诉状副本时同时送达原告证据而违
摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2004)民一终字第107号
【裁判摘要】根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，一审诉讼中，当事人主张的法律关系的性质或民事行为的效力与法院根据案件事实作出的认定不一致的，法院应当告知当事人可以变更诉讼请求；当事人坚持不变更诉讼请求的，法院应当驳回其起诉，而不应作出实体判决；法院径行对当事人未予主张的法律关系作出裁判，既是代替当事人行使起诉权利，又剥夺了对方当事人的抗辩权利，构成程序违法。
摘要2：
- 日期： 07-19 15:55
- 作者：陈其象律师
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摘要1：北京市高级人民法院知识产权民事诉讼证据规则指引（2021年4月22日）
【目录】第一部分 总则；第二部分 侵害专利权纠纷；第三部分 侵害著作权纠纷；第四部分 侵害商标权纠纷；第五部分 不正当竞争纠纷；第六部分 附则
摘要2：
- 日期： 08-12 18:06
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：解读：（１）法院准许另一方当事人对一方当事人单方自行委托有关机构或者人员出具的意见申请鉴定，不因此改变举证责任分配；（２）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第３１条第２款规定：“对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。”申请鉴定另一方当事人如并非“对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人”，即使拒绝交纳鉴定费导致无法鉴定，也并不因此承担举证责任和举证不能的法律后果。
摘要2：【注解】（１）根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第３１条第２款之规定，只有“对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人”拒不申请鉴定或者拒不交纳鉴定费用或者拒不提供相关材料导致无法鉴定才“应当承担举证不能的法律后果”；（２）至于不承担举证责任的当事人“拒不提供相关材料”导致鉴定无法进行，并非承担举证部门的法律后果，而是承担《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第９５条“一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。”之证明妨害后果。
- 日期： 10-18 15:51
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书（2018）最高法民申3492号
【裁判摘要】据此，一审法院在昊安新材料公司没有提供充分的证据足以反驳上述鉴定结论的情况下，采信上述鉴定意见并作为本案的定案依据，符合法律规定。昊安新材料公司在一审时未提出重新鉴定申请，二审过程中主张应由其他鉴定机构进行工程造价鉴定，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定的情形，二审法院未予准许，并无不当。针对昊安新材料公司上诉提出的有关鉴定意见的问题，二审法院组织一审鉴定机构进行复核，出具补充鉴定意见，调减工程造价共计160011.79元。该补充鉴定意见系鉴定机构在双方当事人、一审法院工作人员、鉴定人员共同到场进行现场勘查的基础上所作出，经双方当事人质证，二审法院对此予以采信，在程序上并无不当。昊安新材料公司关于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条不适用于二审程序的主张缺乏法律依据，本院不予支持。昊安新材料公司关于补充鉴定意见不能作为定案依据的申请事由不能成立。
摘要2：【解读】本案当事人在一审时未申请重新鉴定，二审时申请重新鉴定，二审法院不予准许的原因是其申请重新鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》关于重新鉴定的情形，而非其在二审申请不予准许。
- 日期： 02-22 10:19
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2020)最高法民终1210号
【裁判摘要１】一审法院认为：．．．．．．瑞隆公司主张其与中恒信公司之间的法律关系为买卖合同关系，并以此为基础提起本案诉讼，向中恒信公司及其他担保人主张权利。为此，瑞隆公司提交了前述《粮食产品购销合同》《粮食产品购销补充协议》《贸易协议》《价格确认函》《收货确认函》《协议》《对账函》等证据，以证明双方之间建立了粮食买卖合同关系及其履行、对账结算的相关事实。仅从形式上看，该部分证据可以反映双方当事人建立的关系和交易过程。．．．．．综合本案证据所反映出的事实，瑞隆公司与中恒信公司之间的交易模式与合同法第一百三十条关于“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”的规定不相符，二者之间的真实意思表示和实际关系并不是粮食买卖。综合现有证据判断，其更有可能是双方基于资金融通需求发生的借贷行为。鉴于此，一审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条的规定向瑞隆公司进行了释明，但瑞隆公司明确表示不变更其诉讼请求。一审法院认为，瑞隆公司不具有其所主张的民事法律关系基础上的权利，其所主张的事实和理由不能成立，对其诉讼请求，依法不予支持。
【裁判摘要２】二审法院认为：于如何认定双方当事人之间的法律关系的真实性质，不能仅对当事人签订的合同及往来函件进行形式判断，而应立足双方约定，并综合合同价款、交易过程、交易目的等因素，全面客观审查。本案中，瑞隆公司为证明其与中恒信公司之间的买卖合同关系成立，虽举示了《粮食产品购销协议》及补充协议、《贸易协议》《玉米价格函》《收货确认函》《委托出库书》《协议》《对账函》《企业往来对账单》等证据，但《粮食产品购销协议》及补充协议、《贸易协议》仅能证明双方订立合同的情况，在无其他证据佐证的情况下，上述证据不足以证明双方之间实际履行了买卖合同并发生了真实的货物流转。．．．．．．《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条规定：“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。”2019年7月第九次《全国法院民商事审判工作会议纪要》强调，“民商事审判工作要树立正确的审判理念。注意处理好民商事审判与行政监管的关系，通过穿透式审判思维，查明当事人的真实意思，探求真实法律关系。”
摘要2：（续）同时，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条第一款规定：“诉讼过程中，当事人主张的法律关系性质或者民事行为效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，人民法院应当将法律关系性质或者民事行为效力作为焦点问题进行审理。但法律关系性质对裁判理由及结果没有影响，或者有关问题已经当事人充分辩论的除外。”．．．．．．综合本案情况，一审法院对瑞隆公司的诉讼请求不予支持，并无不当。瑞隆公司可就其与中恒信公司之间形成的真实法律关系，另行主张权利。另，关于鑫顺公司是否有权就案涉法律关系的真实性进行抗辩的问题。鑫顺公司就案涉主合同提供了抵押担保，参照适用《中华人民共和国担保法》第二十条第一款关于“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩”之规定，结合主债务人中恒信公司未参加一、二审诉讼的实际情况，鑫顺公司作为担保人享有债务人针对债权人的抗辩权，其可就主债务不成立、无效等事由进行抗辩。．．．．．．关于一审法院的调查取证是否程序违法的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款规定：“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”第一百三十条规定：“人民法院派出人员进行调查时，应当向被调查人出示证件。调查笔录经被调查人校阅后，由被调查人、调查人签名或者盖章。”依照上述法律规定，为查清案件事实、保障当事人合法权益，人民法院可依职权向相关单位调查取证，并就被调查人了解的情况依法制作笔录予以留存。本案中，在主债务人中恒信公司未参加诉讼的情况下，一审法院为查清本案事实，依当事人申请向《粮食产品购销合同》涉及的青白江粮库调查取证，未违反法律规定。瑞隆公司主张一审法院调查取证超出人民法院依职权调取证据的范围，并未提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。
摘要1：解读：（１）当事人之间的法律关系的真实性质，不能仅对当事人签订的合同及往来函件进行形式判断，而应立足双方约定，并综合合同价款、交易过程、交易目的等因素，全面客观审查；（２）根据《民法典》第１４６条规定以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第５３条规定，当事人有权就法律关系的真实性提出抗辩，人民法院通过穿透式审判思维，查明当事人的真实意思，探求真实法律关系。
摘要2：【注解】（１）对于通谋虚伪行为，当事人可以根据《民法典》第１４６条规定请求确认虚假表示行为的合同无效；（２）对于原告的诉讼请求，当事人可以根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第５３条规定对诉讼请求的法律关系真实性提出抗辩，由法院驳回不真实法律关系的诉讼请求；（３）《民法典》第１４６条针对的是虚假表示行为的合同无效，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第５３条针对的是驳回虚假表示行为的诉讼请求。
- 日期： 07-24 09:05
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】通话录音是否真实举证责任如何分配？——根据张同书申请再审的请求和理由，本案的审查重点为：张××提交的通话录音是否应予采信。根据原判决查明的事实，张××在二审时提交其自称和杜××于2017年7月13日、7月21日和8月19日的手机通话录音，拟证明双方就解除买卖合同及退还定金达成合意。杜××一方质证认为该证据无法证明通话对象系杜××本人。本案二审中，杜××本人并未参与庭审，即使如张××所称，系由杜××的委托诉讼代理人在庭审中对通话录音发表质证意见，因委托诉讼代理人参与诉讼行为的法律后果直接归属于本人，故杜××委托诉讼代理人发表的质证意见，即当认定为杜××的意见。即使杜××亲自参加诉讼其亦可能否认张××提交的通话录音的真实性。故，张××主张杜××本人及其委托诉讼代理人“未指出录音内容任何不真实或存有其他疑点之处"，即否认该证据，属于有能力质证而拒不质证的情形，本院不予支持。另，杜××一方在质证中不予认可该通话录音，亦不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定的一方当事人持有证据无正当理由拒不提供的情形。在张××未提供其他证据佐证该通话录音真实性的情况下，原判决未采信该证据并无不当。
摘要2：【注解】视听资料不能单独作为定案依据，对方对电话录音视听资料质证称该证据无法证明通话对象系其本人而提供电话录音方未提供其他证据佐证该通话录音真实性的情况下对该证据不予采信——（１）原告提交通话录音，拟证明双方就解除合同达成合意。对方质证称该证据无法证明通话对象系被告本人。原告据此认为被告未指出录音内容存在任何疑点即否认该证据，属于有能力质证而拒不质证情形的，法院不应支持该观点。（２））被告在质证中不予认可该通话录音，亦不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第95条规定的一方当事人持有证据无正当理由拒不提供的情形。在原告未提供其他证据佐证该通话录音真实性的情况下，法院判决未采信该证据并无不当。
- 日期： 08-17 10:06
- 作者：陈其象律师
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摘要1：最高人民法院关于生态环境侵权民事诉讼证据的若干规定（2023年4月17日最高人民法院审判委员会第1885次会议通过，自2023年9月1日起施行 法释〔2023〕6号）
《最高人民法院关于生态环境侵权民事诉讼证据的若干规定》已于2023年4月17日由最高人民法院审判委员会第1885次会议通过，现予公布，自2023年9月1日起施行。
摘要2：