- 日期： 08-21 22:40
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：人身损害赔偿项目：（１）医疗费；（２）误工费；（３）护理费；（４）交通费；（５）住院伙食补助费、住宿费和伙食费、必要的营养费；（６）残疾金；（７）残疾辅助器具费；（８）被扶养人生活费；（９）康复费、护理费、后续治疗费；（１０）丧葬费；（１１）死亡赔偿金；（１２）交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用；（１３）精神抚慰金
摘要2：附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准( 试行 )——住院伙食补助费
计算方式——60元/天×住院天数
主要证据——医疗病历资料(能够证明住院天数)等。
相关规则——住院伙食补助费仅指住院期间，不包括门诊治疗。
附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准( 试行 )——营养费
计算方式——
有营养期鉴定意见：30元/天x营养期+若构成伤残等级，每一级伤残等级以1000元内酌定(逐级递增，总额不超过10000元)。
无营养期鉴定意见：
未住院；原则上不支持营养费，但1.有医嘱证明确需加强营养的，以500元内酌定；但2.构成伤残等级，每一级伤残等级以1000元内酌定(逐级递增，总额不超过10000元)。
住院治疗：
为未构成伤残等级：30元/天x住院天数(总额不超过1000元)+出院后医嘱中有加强营养的，以500元内的定。
构成伤残等级：30元/天x住院天数(总额不超过1000元)+每一级伤残等级以1000元内酌定(逐级递增，总额不超过10000元)。
主要证据——医疗病历资料、医疗机构的医嘱、鉴定意见等。
相关规则——按照有营养期鉴定意见与无营养期鉴定意见二种情形分别计算营养费，二种情形不能累加计算。
摘要1：医疗费是指受害人在遭受人身伤害后接受医学上检查、治疗、康复训练所必须支出的费用。 医疗费是指受害人在遭受人身伤害后接受医学上检查、治疗、康复训练所必须支出的费用。
【注解】就因伤持续治疗费用认定：（１）首先需要确定因伤治疗是否终结（可以提起鉴定申请），如认定治疗终结则进入伤残鉴定；（２）对于已经进行伤残等级鉴定后的持续治疗（后续治疗费）其治疗必要性以及与事故之间关联性由伤者承担举证责任；（３）伤残鉴定后续治疗费之外，有新产生的治疗费，可以根据《民事诉讼法司法解释》第２４８条规定，以裁判发生法律效力后发生新的事实为由另行提起损害赔偿诉讼。——参考：《民事审判实务问答》118.如何确定道路交通事故中因伤持续治疗费用承担问题
摘要2：附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准( 试行 )——医疗费
计算方式——根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，以一审庭审辩论终结前实际发生的数额据实计算。
主要证据——医疗费发票、医疗费用清单、医疗病历资料等。
相关规则——
１.因治疗非事故伤病、过度医疗、贵宾医疗、挂床等支出的不合理费用，不计入赔偿范围。对上述不合理的治疗费用的争议，由赔偿义务人承担举证责任。
2.医嘱确定的与治疗交通事故损客有关的院外购药费用，应计入赔偿范围。院外购药费用的合理性争议，由赔偿权利人承担举证责任。
3.医疗费在交强险医疗费用赔偿限额范围即18000元以内的，保险公司全额赔付，不予扣除非医保费用。医疗费超过18000元的，应先在18000元范围内扣减非医保费用。保险公司主张扣除超出18000元部分的非医保费用，由保险公司对医疗行为必要性、合理性承担举证责任。保险公司主张成立的，超出18000元部分的非医保费用，可免予赔偿。
4.康复费、整容费以及其他后续治疗费，原则上应待实际发生后主张，但医疗机构或鉴定机构认为费用必然发生且费用合理、金额明确具体的，可以根据医疗机构或鉴定机构意见确定。
摘要1：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工费＝受害人工资（元/天）×误工天数。
摘要2：附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准( 试行 )——误工费
【计算方式】——根据受害人的误工天数和收入状况确定。
【误工天数】
未住院——医治时间(门诊1次按照误工1天计算)及医嘱休息时间。
住院治疗——住院时间+出院后医嘱休息时间。
构成伤残——因伤残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。是否构成“持续误工”，应根据案件情况具体分析。
【收入状况】
有固定收入——按照误工实际减少的收入计算。
无固定收入——按照受害人近三年的平均收入计算。
受害人无法证明近三年的平均收入的，根据受害人所从事行业，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度私营单位分行业门类就业人员年平均工资÷365天计算每日误工费。
受害人既不能证明近三年的平均收入，也不能够证明所从事行业的，参照受诉法院所在地上一年度最低工资标准计算。
【主要证据】医疗病历资料、劳动合同、社保证明、工资的银行流水、误工期评定依据、用人单位出具的证据因误工实际收入减少的证明等。
【相关规则】
1.超过法定退休年龄的城镇居民或60周岁以上农村居民，有证据证实其仍从事劳动且有固定收入的，参照上述有固定收入标准计算误工费。
2.超过法定退休年龄的城镇居民或60周岁以上农村居民，有证据证实其仍从事劳动但无固定收入的，参照上述无固定收入标准计算误工费。
3.对医嘱中建议休息时间有异议的，由异议人承担举证责任。
4.提出伤残等级鉴定的时间参照《人体损伤程度鉴定标准》中鉴定时机的规定进行综合判断，并给子受害人30日的合理期限。
5.赔偿义务人有证据证实受害人存在挂床、过度医疗、规避定残等情况的，不计入误工费赔偿范围。
摘要1：护理费是指受害人因遭受人身损害，生活无法自理需要他人护理而支出的费用。护理费是指侵权人赔偿或者补偿受害人因为受到人身损害而导致生活不能自理，需要他人护理而支出的费用。
【注解】（１）一级护理是针对患者情况，由医护人员根据分级护理原则确定的由护士实施的护理措施；（２）一级护理与是否应由两名或两名以上其他人员护理，并无法律上的关联。——参考案例：山东省高级人民法院民事裁定书(2020)鲁民申5896号
摘要2：附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准( 试行 )——护理费
计算方式——根据护理人员的收入状况、护理期限、护理人数、护理依赖程度确定。
1.护理人员有收入的，参照误工费的标准计算。
2.雇佣护工的，按照实际发生的护理费用计算，但应界定在合理范围内。
3.无法证明护理费用实际支出情况的，参照当地护工行业的同等劳务报酬计算。
住院期间——护理天数＝住院天数，不考虑护理依赖程度。
出院后——
定残前：护理天数＝医嘱中护理天数，不考虑护理依赖程度。
定残后：应当根据司法鉴定意见，结合受害人年龄、健康状况、安装残疾辅助器具等情况，确定合理护理期限,但不超过20年。期满确需继续护理的，可另行依法主张。定残后的护理费应考虑护理依赖程度。
主要证据——误工费证明、护理费票据、医嘱或者司法鉴定意见等。
相关规则——
1.护理依赖程度的计算标准：完全护理依赖100%，大部分护理依赖80%，部分护理依赖50%。
2.重症病房(ICU)住院期间的天数，不计入护理费赔偿范围。
3.治疗非事故伤病、挂床等不合理住院天数，不计入护理费赔偿范围。
4.护理人数原则上为1人。
- 日期： 09-20 15:05
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：交通费是指受害人及其必要陪护人员因就医、转院治疗实际发生的用于交通的费用。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算（交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合）。
摘要2：附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准( 试行 )——交通费
计算方式——
同城：按交通费凭证据实计算，没有交通费凭证的按30元/天x门诊次数或出入院次数。
异地：乘坐长途汽车、火车等交通工具，按交通费凭证据实计算，但原则上不得超过就医地国家一般工作人员出差标准。其他交通费参照同城就医标准计算。
主要证据——医疗病历资料、转院医嘱、交通费凭证等。
相关规则——交通费原则上不超过 2人。
摘要1：残疾赔偿金是指对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。
残疾赔偿金＝受诉法院所在地上（或者住所地和经常居住地）一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入×伤残等级系数×20年
【注解１】《民法典》第１１７９条规定“造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；”该规定对残疾赔偿金的赔偿并没有规定例外的情形。因此，残疾赔偿金的计算与受害人是否具有劳动能力并无必然联系，如受害人构成伤残等级的，对残疾赔偿金部分仍应予支持。——参考：《民事审判实务问答》117.患有精神病的无劳动能力人在交通事故发生前一直未参加工作，现因交通事故致残，侵权人应否赔偿残疾赔偿金
【注解２】《人身损害赔偿司法解释》第１９条规定，超过确定的残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付残疾赔偿金５－１０年。——参考：《民事审判实务问答》123.赔偿权利人在依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条确定的残疾赔偿金计算年限届满后仍然生存，能否继续请求赔偿义务人支付残疾赔偿金
【注解３】（１）《人身损害赔偿司法解释》第２２条第２款规定：“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。（２）损害赔偿金应当以一审法庭辩论终结时的上一年度的相关统计指标计算，而非按照人身损害行为或者结果发生时的统计指标计算：Ａ．损害赔偿计算标准对赔偿权利人利益损失的填补主要指向未来，以最接近实际填补时间的事实审言词辩论终结时对受害人利益保护较为合理；Ｂ．侵权行为与诉讼行为时间差之物价指数的上涨因素；Ｃ．事实审言词辩论终结时即为损害事实确定时。——参考：《民事审判实务问答》127.残疾赔偿金、死亡赔偿金能否按照人身损害行为或者结果发生时的统计指标计算
【注解4】（1）《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第9条【删除】规定：“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。”（2）《人身损害赔偿司法解释》第31条【删除】规定：“人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。/前
摘要2：附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准( 试行 )——残疾赔偿金
计算方式——政府统计部门公布的省、经济特区和计划单列市上一年度城镇居民人均可支配收入(元/年)x赔偿年限(年)x伤残赔偿系数
赔偿年限：受害人定残之日，60周岁以下的，按20年计算；60周岁以上的，年龄每增加岁减少一年；75周岁以上的，按5年计算。
伤残赔偿系数：
伤残等级 一处伤残赔偿系数 伤残赔偿附加系数
一级 100%
二级 90% 9%
三级 80% 8%
四级 70% 7%
五级 60% 6%
六级 50% 5%
七级 40% 4%
八级 30% 3%
九级 20% 2%
十级 10% 1%
主要证据——身份证、医疗病历资料、伤残等级司法鉴定意见书等。
相关规则——
1.受客人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地相关标准计算。
2.受害人多处伤残的，以最高伤残等级的伤残赔偿系数为基础，每增加一处伤残所增加的附加系数，按照所增加伤残的赔偿系数十分之一叠加，附加系数之和不超过10%，总赔偿系数不超过100%
3.二审案件发回重审以及按照审判监督程序审理的案件，按照原一审法庭辩论终结时间作为确定《最高人民法院关于审理人身损客赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条第二款规定的“一审法庭辩论终结时”的时点。
4.赔偿年限以整年为计算单位。
- 日期： 09-20 15:22
- 作者：陈其象律师
- 标签：
伤残辅助器具
摘要1：残疾辅助器具费是指因伤致残的受害人为补偿其遭受创伤的肢体器官功能、辅助其实现生活自理或者从事生产劳动而购买、配制的生活自助器具所需费用。
摘要2：附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）——伤残辅助器具费
计算方式——器具价格x器具数量x器具更换次数
器具价格：原则上以国产普通型的配制标准确定。
器具数量：以残疾辅助器具配置机构意见书或司法鉴定机构意见为准，二者不一致的以司法鉴定意见为准。
器具更换次数：参考辅助器具配制机构或司法鉴定机构关于更换周期的意见，结合受害人年龄、健康状况等因素，预赔偿不超过20年更换周期的数量，受害人年满75周岁或者一级伤残的赔偿年限暂按5年计算。期满确需继续配制的，可另行依法主张。
主要证据——医疗机构诊断证明、病历资料、残疾辅助器具配置机构评估意见书或司法鉴定意见书(包括证据配置辅助器具的必要性、价格、更换周期等)、实物、发票、支付凭证等。
相关规则——受害人因日常生活或者就业需要，安装假肢、矫形器、假眼、假牙及配置轮椅等必要辅助器相关规则 具，其费用应当认定为残疾辅助器具费。
摘要1：被扶养人指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人、丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。
①18周岁以下被扶养人的生活费=受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出（或者农村居民人均年生活消费支出）×（18-被扶养人实际年龄）÷对被扶养人承担扶养义务的人数×赔偿指数；
②18-60周岁的被扶养人的生活费=受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出（或者农村居民人均年生活消费支出）×20÷对被扶养人承担扶养义务的人数×赔偿指数；
③60-75周岁的被扶养人的生活费=受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出（或者农村居民人均年生活消费支出）×[20-（被扶养人实际年龄-60））]÷对被扶养人承担扶养义务的人数×赔偿指数；
④75周岁以上的被扶养人的生活费=受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出（或者农村居民人均年生活消费支出）×5÷对被扶养人承担扶养义务的人数×赔偿指数。
【注解】被扶养人生活费仍是人身损害赔偿范围（包含在死亡赔偿金、残疾赔偿金内）：（１）２０２０年修正后《人身损害赔偿司法解释》第１２条规定残疾赔偿金赔偿项目，第１５条规定死亡赔偿金赔偿项目，第１６条规定“被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金”，第１７条规定“被扶养人生活费”赔偿项目，即侵害生命健康权应当赔偿残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费；（２）《民法典》第１１７９条（原《侵权责任法》第１６条）仅规定了参加赔偿金和死亡赔偿金，现在的被扶养人生活非已经被《民法典》第１１７９条的死亡赔偿金、残疾赔偿金吸收（被扶养人生活非并非与残疾赔偿金、死亡赔偿金并列而是后两者一部分），即《民法典》规定的死亡赔偿金、参加赔偿金等于《人身损害赔偿司法解释》规定的死亡赔偿金、残疾赔偿金和被扶养人生活费之和。——参考：《民事审判实务问答》125.被扶养人生活费仍是人身损害赔偿的范围
摘要2：附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）——被扶养人生活费
计算方式——政府统计部门公布的省、经济特区和计划单列市上一年度城镇居民人均消费支出(元/年)x扶养年限(年)+扶养人人数x赔偿系数。
抚养年限——被扶养人为未成年人的，计算至18周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算20年。但60周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；75周岁以上的，按5年计算。
赔偿系数——参照伤残等级，受害人死亡和一级伤残的赔偿系数为100%、二级伤残的赔偿系数为90%，以此类推，至十级伤残为10%。构成多处伤残的，参照本表残疾赔偿金的计算规则计算。
主要证据——户口簿、身份证、亲属关系证明、死亡证明、伤残等级证明、被扶养人无劳动能力证明、无生活来源证明等。
相关规则——
1.被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。
2.被扶养人有数人的，应分别分段计算，对每个被扶养人生活费(先不计算赔偿系数)相加后年赔偿总额不超过上一年度城镇居民人均消费支出额，再结合赔偿系数计算。
3.受害人死亡的，被扶养人生活费从受害人死亡之日起计算；受害人伤残的，从定残之日起计算。赔偿年限以整年为计算单位。
4.被扶养人无劳动能力的，应当提供由劳动能力鉴定部门出具的劳动能力鉴定证明或者其他相关机构证明。
5.被扶养人无生活来源的应有相关证据证明。
6.二审案件发回重审以及按照审判监督程序审理的案件，按照原一审法庭辩论终结时间作为确定《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条第二款规定的“一审法庭辩论终结时”的时点。
- 日期： 09-20 15:29
- 作者：陈其象律师
- 标签：
整容费
摘要1：丧葬费是指侵害自然人的生命权致使受害人死亡的，受害人的亲属对死亡的受害人进行安葬所产生的丧葬费用的支出。
【注解】尸体保管费、运输费不属于丧葬费范畴。——参考案例：江苏省南通市中级人民法院民事判决书（2019）苏06民终3278号
摘要2：附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）——丧葬费
计算方式——政府统计部门公布的省、经济特区和计划单列市上一年度城镇非私营单位分行业门类就业人员月平均工资x6个月。
主要证据——身份证、死亡证明、身份关系证明等
相关规则——二审案件发回重审以及按照审判监督程序审理的案件，按照原一审法庭辩论终结时间作为确定《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条第二款规定“一审法庭辩论终结时”的时点。
摘要1：死亡赔偿金是死者因他人致害死亡后由加害人给其近亲属所造成的物质性收入损失的一种补偿。
死亡赔偿金=城镇居民人均可支配收入（农村居民人均收入）×20年
【注解１】（１）《人身损害赔偿司法解释》第２２条第２款规定：“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。（２）损害赔偿金应当以一审法庭辩论终结时的上一年度的相关统计指标计算，而非按照人身损害行为或者结果发生时的统计指标计算：Ａ．损害赔偿计算标准对赔偿权利人利益损失的填补主要指向未来，以最接近实际填补时间的事实审言词辩论终结时对受害人利益保护较为合理；Ｂ．侵权行为与诉讼行为时间差之物价指数的上涨因素；Ｃ．事实审言词辩论终结时即为损害事实确定时。——参考：《民事审判实务问答》127.残疾赔偿金、死亡赔偿金能否按照人身损害行为或者结果发生时的统计指标计算
【注解２】（1）《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第9条【删除】规定：“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。”（2）《人身损害赔偿司法解释》第31条【删除】规定：“人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。/前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。”（3）《民法典》第1179条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第1183条第1款规定：“侵害自然人人身权益造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。”残疾赔偿金、死亡赔偿金与精神损害赔偿作为两种性质不同的侵权损害赔偿类型，在民事基本法中得到明确区分。——参考：《民事审判实务问答》128.残疾赔偿金、死亡赔偿金是不是精神损害抚慰金
【注解３】被害人因刑事案件死亡，如被告人具有相应赔偿能力的，应当支持被害人家属主张死亡赔偿金。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2020)最高法民申446号
摘要2：附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）——死亡赔偿金
计算方式——政府统计部门公布的省、经济特区和计划单列市上一年度城镇居民人均可支配收入(元/年) x20年(受害人60周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；75周岁以上的，按5年计算)。
主要证据——身份证、死亡证明、身份关系证明等。
相关规则——
1.赔偿权利人举证证明受害人住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入高于受诉法院所在地标准的，死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
2.二审案件发回重审以及按照审判监督程序审理的案件，按照原一审法庭辩论终结时间作为规则 确定《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条第二款规定的“一审法庭辩论终结时”的时点。
3.赔偿年限以整年为计算单位。
- 日期： 10-01 11:12
- 作者：陈其象律师
- 标签：
对赌协议
摘要1：【内容提要】
所谓对赌协议，是指投资方与融资方在达成协议时，双方对于未来不确定情况的一种约定。如果约定的条件出现，投资方可以行使一种权利；如果约定的条件不出现，融资方则行使一种权利。所以，对赌协议实际上就是期权的一种形式。
对赌协议是投资协议的核心组成部分，是投资方衡量企业价值的计算方式和保障机制。对赌协议产生的根源在于企业未来盈利能力的不确定性，目的是为了尽可能地实现投资交易的合理和公平。它既是投资方利益的保护伞，又对融资方起着一定的激励作用。所以，对赌协议实际上是一种财务工具，是对企业估值的调整，是带有附加条件的价值评估方式。
本案是中国首例PE对赌协议诉讼案件。鉴于私募股权投资基金（PE）在投资时，通常会与公司或公司的股东签订对赌协议，该类协议的效力对PE有着重大影响，因此引起广泛关注。最高院判决对赌协议合法有效，将产生重要的示范效应。从另外一个角度讲，本案的审理过程尤其是双方当事人在案件审理过程中提出的意见，对于我们也有一定的借鉴意义。
摘要2：无
- 日期： 03-12 08:43
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【案号】福建省高级人民法院民事判决书(2014)闽民终字第399号
【裁判摘要】居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。根据《中华人民共和国合同法》第四百二十六条“居间人促成合同成立后，委托人应当按照约定支付报酬”的规定，本案黄××作为居间人已促成委托人郑××向案外人黄××借款2700万元，郑××应当支付报酬。由于居间合同明确约定黄高翔取得居间报酬的计算方式与利息计算一致，且约定借款到期郑建斌应将利息结清，因此居间报酬数额应当与本案借期内借款利息的计算时间相一致，即以借款本金2700万元为基数，按每日2.8‰计算借款期限内的居间报酬，本案借期内借款利息的计算时间为23天，故本案居间报酬的计算方式为2700万元×2.8‰×23天，共计1738800元。扣除郑××已支付的居间报酬50万元后，郑××仍应支付1238800元。由于借款合同签订时，居间事务已经完成，居间报酬已经确定，居间报酬的数额与本案借款是否逾期偿还无关。原审判决将居间报酬的计算标准调整为按照银行同期同类贷款利率的四倍，并按实际还款的数额和逾期还款的时间，计算居间报酬数额为2139823元，不符合居间合同的性质特征和居间报酬的约定本身，本院予以纠正。
摘要2：
摘要1：【案号】上海市第二中级人民法院民事判决书(2009)沪二中民三(商)终字第312号
【裁判观点】本案的争议焦点在于被上诉人颐海公司是否承担还款责任，继而被上诉人苗某、苗某1是否承担连带保证责任。首先，借款合同和借条均由被上诉人颐海公司作为债务人签订并加盖公章，被上诉人苗某、苗某1则分别在借款合同、借条上签字承诺作为保证人对被上诉人颐海公司的还款责任承担连带担保责任。其次，被上诉人苗某确曾与当地政府签订产权交易合同，欲收购被上诉人颐海公司。第三，被上诉人苗某具体经办上述借款，并向上诉人朱某明确表示借款系为被上诉人颐海公司所借。第四，上诉人朱某根据被上诉人苗某的指令将80万元汇入其指定账户。现被上诉人颐海公司并不否定借款合同和借条上该司公章的真实性，只是认为系被上诉人苗某于2007年10月获得该司公章后补盖。同时，被上诉人颐海公司也确认被上诉人苗某在合法取得该司公章等手续前数月已进入该司进行相关准备工作。在现并无证据证明被上诉人苗某非法使用被上诉人颐海公司的公章对外签订借款合同，且作为合同相对方的上诉人朱某明知其存在上述非法行为仍与之签订借款合同的情况下，被上诉人颐海公司以借款合同、借条上该司公章可能是事后补盖及借款实际未收到为由，拒绝履行借款合同约定的还款义务，并无事实和法律依据。至于被上诉人苗某是否实际使用上述借款，系其与被上诉人颐海公司之间的法律关系，非本案处理范围，亦与上诉人朱某无关。同样，被上诉人苗某、苗某1对被上诉人颐海公司的还款义务仍应承担连带担保责任。原审法院以系争借款的实际使用人为被上诉人苗某而判令其承担还款责任有误，本院予以纠正；但对原审法院以上诉人朱某实际出借的80万元而非借款合同约定和借条上载明的100万元确定为还款义务的标的额，以及对利息计算方式的调整内容，本院均予认同。被上诉人苗某、苗某1在向上诉人朱某承担连带担保责任后，有权向被上诉人颐海公司予以追偿。
摘要2：
- 日期： 11-10 23:14
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书（2006）民三终字第1号
【裁判摘要】
一、根据《最高人民法院关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围问题的解释》第八条的规定，对商标法修改决定施行前发生的侵犯商标专用权行为起诉的案件，人民法院于该修改决定施行时尚未作出生效判决的，参照修改后商标法第五十六条的规定处理。
二、根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，人民法院依据商标法第五十六条第一款的规定确定侵权人赔偿责任时，可以根据权利人选择的计算方式计算赔偿数额。
三、对于商标侵权人违法所得的计算，可以参照《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第二十条第三款的规定，即对于侵权人因侵权所获得的利益一般按照侵权人的营业利润计算，对于完全以侵权为业的侵权人，可以按照销售利润计算。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2011)民二终字第77号
【裁判要旨】合同一方当事人在合同履行中根本违约，合同相对方依据《合同法》第68条之规定行使不安抗辩权而中止履行合同义务的情形，不构成违约。
【裁判规则】当事人请求调整违约金数额但缺乏调整标准的，可依照《合同法》第６２条的规定确定合同标的价款并在此基础上确定违约金的公允数额。
【摘要】根据《铝锭加工合同补充协议》第13条约定，如合同一方履行合同义务逾期30日以内的，应当按日向合同对方支付相当于当月加工费0.3%计算支付赔偿金，违约时间超过30日的，则守约方有权解除合同并任意选择两种方式之一追究违约方的违约责任。上述方式系双方共同约定，违约时间在30日内的，视为一般违约，违约时间在30日以上者，为根本性违约，守约方可以据此解除合同。太原东铝在1年4个月的期间内，累计少交付铝锭17005.586吨，已经构成根本性违约。北京鑫恒铝业以全部加工费的15%计算，要求太原东铝应给付违约金227457320.07元，符合双方的约定。原审法院鉴于太原东铝的现实状况，依职权将上述违约金变更为太原东铝赔偿北京鑫恒铝业因其违约遭受的经济损失，其计算方式是比照行业内交易习惯中采用的以长江市场现货均价为基础每吨下浮20元，该计算方式核定的价格与双方在补充协议中约定的铝锭单价基本一致，按照已经查明的太原东铝违约少交付17005.586吨铝锭的事实，原审法院最终认定北京鑫恒铝业的合同利益减少70131541.28元，并以此作为太原东铝应承担的违约金数额。经原审法院调整后，太原东铝原实际承担违约金数额比合同约定数额减少了1.57亿元。该计算方式具有充分的客观依据，反映了北京鑫恒铝业在本案合同中的实际损失情况。太原东铝关于原审判决判由太原东铝赔偿北京鑫恒铝业损失缺乏科学计算公式及相关数据支持的上诉理由，本院不予支持。
摘要2：
- 日期： 01-23 19:11
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【目录】1、用人单位拖欠工资，劳动者是否可以将此视为普通债务直接向人民法院提起诉讼2、因限期调离劳动争议纠纷，当事人对仲裁裁决不服，起诉到人民法院的，人民法院应予受理3、因执行相关工资规定产生的劳动争议，人民法院应予受理4、企业改制引发的劳动争议案件，人民法院应予受理5、用人单位招用劳动者时要求劳动者提供担保人的效力,人民法院应予受理6、人事档案被原单位丢失后，当事人起诉原用人单位补办人事档案并赔偿经济损失，人民法院应当作为民事案件受理7、国家机关、事业单位、社会团体与劳动者之间的事实劳动关系纠纷人民法院应予受理8、事实劳动关系的司法认定9、企业违法发包工程，与承包方雇佣的雇工之间是否形成事实劳动关系10、即将毕业的大中专院校学生在一定条件下可与用人单位建立劳动关系11、对已达退休年龄但未依法享有基本养老保险待遇人员与用人单位的用人关系的认定12、劳动者同时与不同用人单位建立多个劳动关系所形成的双重劳动关系的法律适用13、邮政局和与其签有委托代办投递合同的邮政代办员之间不构成劳动合同关系14、“空挂资质”的个人与单位间的纠纷不属于劳动争议15、未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限16、劳动者试用期的起算点应是实际用工之日17、如何认定用人单位与劳动者口头约定的试用期的效力18、在双方未签订劳动合同而又无其他证据证明有试用期的情况下，应当认定不存在试用期19、如何理解《劳动合同法》有关“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”的规定20、代签劳动合同的纠纷及其处理21、非法解除劳动合同的处理22、用人单位在劳动合同期限内通过“末位淘汰”或“竞争上岗”等形式单方解除劳动合同，劳动则会可请求用人单位继续履行劳动合同或者支付赔偿金23、用人单位向劳动者支付的补助、补贴等是否应当计入职工工资总额24、用人单位延长工作时间必须符合法律规定并支付加班费，违法安排劳动者加班的，应承担相应的法律责任25、劳动者就加班事实的举证责任以及用人单位存在证明妨碍的法律后果26、劳动者主张提成工资的案件中，举证责任应如何分配27、非全日制用工条件下是否存在加班问题应视具体情况而论28、加班费的计算方式
摘要2：
- 日期： 02-24 17:10
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：摘要：全国众多娱乐场所接到律师函，要求对其未经授权擅自使用音乐作品的侵权行为停止侵权并赔偿损失；业界产生了对音乐著作权侵权如何认定？证据制度怎么证明侵权构成？损害赔偿的计算方式和标准怎么样等音乐著作权侵权损害赔偿方面的法律问题，本文作了必要的法律介绍。
摘要2：
- 日期： 03-28 22:33
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【案号】最高人民法院（1997）民终字第59号民事判决书
【提示】长期租赁合同双方约定租金根据当时情况确定，履行一段期限后双方对租金协商不成的，不应认定合同无效。
【摘要】双方约定第三年起的租金按照当时的市场和物价由双方进行协商。出租方在租赁未满两年时，出具书面函要求从第三年起，提高每年支付租金，对此承租方未予答复。出租方就此认为由于双方未约定第三年起得租金，故合同无法履行，因而主张解除合同。出租方要求提高租金，实际上是单方要求改变租金的一种行为，承租方未表示同意。但这并不等于没有租金标准作为依据，因为双方在租赁合同中明确约定，第三年起的租金可按当时市场和物价进行商议。据此，应在原租金的基础上，考虑当时的市场及物价情况确定租金，如果双方协商不成，可根据此计算方式，委托双方同意的评估部门评估。因此，合同是可以履行的，而不是必须解除，如果解除合同，将会使一方业已培育而成的市场毁于一旦，这是不公平的。
摘要2：
摘要1：——商业银行以贷款本金总额为基数收取账户管理费的正当性
【裁判要旨】账户管理费是商业银行因提供相关的账户管理服务，如接受账户信息咨询、提示还款、每月接受还款、账户维护等，而向客户收取的一定数额的费用。以目标账户的性质划分，可分为存款账户管理费和贷款账户管理费。商业银行收取账户管理费，实行市场调节价，由商业银行根据各自不同的经济成本，通过特定的计算方式核定得出，并约定在存贷款合同中。本案中，被告银行以贷款全部本金为基数收取一定比例的贷款账户管理费，符合现阶段市场经济条件下同类商业银行的交易惯例，也符合双方当事人的合同约定。在立法相对滞后的金融领域，交易惯例对于金融市场交易活动具有相应的约束力，在处理相关纠纷时，应把交易惯例作为重要的考量因素。
【案号】（2009）浦民二（商）初字第6030号；（2010）沪一中民六（商）终字第79号
摘要2：【基本案情】
（１）原告李某某向被告花旗银行申请个人消费信用贷款，贷款申请表所附贷款条款载明：借款人应每月按贷款本金的0.49%向花旗银行支付账户管理费，还款方式为按月等额本息还款等。
（２）李某某在《贷款章程及条款》第5.2条“按贷款本金的0.49%向花旗银行支付账户管理费”处重点划线且签名署期予以确认。
（３）李某某每月均按该被告银行通知的还款金额归还相应款项。
【问题】李某某主张账户管理费的基数应是每期贷款剩余本金而非全部贷款本金，并要求花旗银行退还多收的账户管理费及利息，调整后期管理费，并公开赔礼道歉，能否得到支持？
【解答】
（１）账户管理费是商业银行用于提供相关的账户管理服务的费用，不同于利息，并非以贷款本金余额为基数进行计算，而是由由借贷双方的借款合同约定。
（２）商业银行按照全部贷款本金为基数收取账户管理费，符合现阶段市场经济条件下同类商业银行的业务惯例，也符合双方当事人的合同约定。
（３）因此，李某某主张不能得到支持。
【简法】账户管理费按照借贷双方约定执行。
- 日期： 08-02 20:28
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【案号】最高人民法院执 行 裁 定 书（2013）执复字第2号
【裁判摘要】在生效法律文书确定利息按照当事人约定利率计算到支付之日的情况下，应按照生效法律文书中确定的利率将法律文书确定的全部债务的迟延履行利息计算至实际给付之日止，再增加按照与迟延履行期间相对应的银行同期贷款基准利率计算一倍的利息。
【要旨】最高人民法院该裁定主文确定的迟延履行期间的债务利息计算方式为，变更重庆市高级人民法院（2011）渝高法执提字第8号《关于迟延履行金计算方式的通知》中“迟延履行期间的债务利息=法律文书确定的金钱债务（4016.009262万元）×中国人民银行同期贷款基准利率×2×迟延履行期间”为“迟延履行期间的债务利息=法律文书确定的金钱债务（4016.009262万元）×月利率6.3‰×迟延履行期间＋法律文书确定的金钱债务（4016.009262万元）×中国人民银行同期贷款基准利率×迟延履行期间”。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2013)民二终字第130号
【裁判要旨】二审新增反诉；调解不成的，当事人应当另行起诉。
【裁判摘要】未约定违约金及损失赔偿金计算方式，违约方也应当赔偿损失——根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条有关“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”的规定，即使在合同双方未就违约金及损失赔偿金计算方式作出约定的情形下，违约方也应当赔偿其违约所造成的损失。
摘要2：
摘要1：【实务要点】二审程序中，原审被告提出反诉的，二审法院可根据当事人自愿原则就新增加的反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。
【案例索引】最高人民法院(2013)民二终字第130号《未约定违约金及损失赔偿金计算方式的，违约方也应当赔偿损失》
摘要2：
- 日期： 02-18 18:54
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：——约定违约金应否调整的判定
【案号】（2010）西民二初字第18号；（2011）陕民二终字第00005号
【裁判要旨】合同违约引发的纠纷中，如果合同约定了违约金计算方式，守约方以约定的违约金低于因违约造成的损失为由请求调高违约金数额，但未能举证证明实际损失存在的，不予支持。
摘要2：
- 日期： 05-20 06:24
- 作者：陈其象律师
- 标签：
执行依据
摘要1：【案号】最高人民法院执行裁定书（2014）执申字第33号
【裁判摘要】在当事人对执行依据判项存在不同理解的情况下，执行部门应当先行征询本案原贵州高院民事审判合议庭意见，请其对违约金金额计算方式作出正式解释，再依据该解释实施执行行为，而不应由执行部门对存在巨大争议的民事判项迳行作出解释。因此，贵州高院在执行复议程序中，应当在审判部门作出正式解释后，再对违约金金额计算方式作出判定结论。
摘要2：【裁判规则】有关法律文书中给付内容在可以通过文义或者生效文书制作机构的解释后明确的，可以在明确给付内容之后对执行异议作出处理裁定。
摘要1：【要旨】公证执行证书虽未写明应执行具体金额，但却标明了借款本金数额及应执行金额计算方式，据此可计算出应执行具体金额的，应视为具有给付内容。
【案例索引】北京一中院（2011）一中执复字第562号《黄芳萍申请不予执行公证债权文书案（执行证书错误能否补正及是否导致不予执行）》
摘要2：无
- 日期： 11-30 07:48
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【裁判要旨】执行证书可计算执行金额的，应视为具有给付内容——公证执行证书标明借款本金数额及应执行金额计算方式，据此可计算出应执行具体金额的，应视为具有给付内容。
【裁判书字号】
一审裁定书：北京市海淀区人民法院（2011）海执异字第39号
复议裁定书：北京市第一中级人民法院（2011）一中执复字第562号
摘要2：无
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2016)最高法民终34号
【提示】股东事先约定股权回购价款，后公司资产发生重大变化可否要求调整价款？
【要旨】事先约定股权回购价款，即便公司资产重大变化也不能要求调整价款。
【裁判要旨】在公司全体股东已事先约定股权回购款的计算方式的情况下，任何一方不得以公司资产发生变化为由主张调整股权回购价款的计算方式。
【裁判摘要】本院认为，在股东之间对股权回购有明确约定的情况下，《中华人民共和国公司法》第七十四条有关股东请求公司以合理的价格收购其股权的规定，并非能够完全脱离原出资协议约定而另行确定。
摘要2：【解读１】公司决议延长经营期限，投反对票的股东可以请求权公司回购股权。
【解读２】对股权收购款项的计算有明确约定，股东请求公司收购其股份的，股权收购款应按约定计算。
【解读３】《公司法》第七十四条第一款规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。”第二款规定：“自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”
（１）《公司法》第７４条第１款没有对“合理价格”的认定规定明确的标准；
（２）《公司法》第７４条第２款规定的精神看，法律是鼓励股东与公司之间就股权收购价格进行协商并达成协议；
（３）既然法律允许当事人于事后进行协商确定“合理的价格”，则也应当允许以公司章程股东会决议或者股东同意的形式于事前就“合理的价格”的确定标准进行规定或者约定。
【解读４】公司决议延长经营期限，投反对票的股东可以请求公司回购股份。
- 日期： 10-03 08:42
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【案号】云南省高级人民法院民事判决书(2013)云高民二终字第26号
【裁判摘要】公司应否向股东分配利润，取决于公司是否有可分配利润及公司股东会是否同意分配利润。广筑公司全体股东签字认可《协议书》及三份《股东会议纪要》，《协议书》及三份《股东会议纪要》明确了公司利润计算方式和股东利润分配原则，是广筑公司全体股东形成的有效决议，应视为广筑公司全体股东一致认可的利润分配方案。广筑公司应当按照《协议书》及三份《股东会议纪要》形成的决议向股东分配利润。
摘要2：
- 日期： 01-21 09:24
- 作者：陈其象律师
- 标签：
高利转贷
摘要1：【案号】四川省邻水县人民法院民事判决书(2017)川1623民初561号
【裁判摘要】本案中，《合作贷款协议》约定，由原告利用自己的信贷条件向作为金融机构的第三人贷款，并将所取得的贷款中的13,000,000元转贷给被告使用，同时约定由被告按年利率13%支付融资综合成本，因原告未提交证据证明该笔费用系合理的融资成本且已实际发生，此处的”融资综合成本”应理解为原、被告之间对资金占用利息的约定。从以上协议内容来看，原告将从金融机构取得的资金部分转贷给他人，以此谋取利差，实际上属于从事银行业务活动。该协议行为发生，即绝对地损害了国家对信贷资金的发放及利率管理秩序，违反了《银行业监督管理法》关于未经批准，任何单位或者个人不得从事银行业金融机构的业务活动的禁止性规定，故《合作贷款协议》应认定为无效(对原、被告的违法行为本案在审理中已给予了民事制裁)。......关于损失的赔偿。原告的损失为资金占用利息，原告提供给被告使用的12,591,000元资金，来源于其向第三人的信贷资金，按原告与第三人的约定，该部分资金必然会产生相应的利息，产生的利息应为原告的实际损失，考虑到被告为资金实际使用人，从公平角度出发，该部分损失应由被告按照原告与第三人约定的贷款利率向原告赔偿，计算方式为：以借款本金12,591,000元为基数，从贷款之日即2015年6月26日起按照中国人民银行同期贷款基准利率上浮40%计算至借款本金还清之日止。对原告主张从2015年6月25日起按照年利率13%支付利息的请求，本院不予支持。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2018)最高法民终1149号
【裁判要旨】安全文明施工费是按照国家现行的建筑施工安全、施工现场环境与卫生标准和有关规定，购置和更新施工防护用具及设施、改善安全生产条件和作业环境所需要的费用。当事人一方主张安全文明施工费应由行业主管部门进行核定后才可以计取，缺乏法律依据。
【裁判规则】案涉工程已经竣工并交付使用，发包人欠付工程款利息应从工程交付之日起算。
【裁判摘要】《施工合同解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”......二审庭审中，安邦公司陈述对工程交付之日为2013年3月20日没有异议，但认为工程款利息起算时间应为金建公司起诉之日2013年10月25日。本院认为，在案涉工程已经竣工并交付使用的情况下，安邦公司以工程没有验收合格为由，主张欠付工程款利息从金建公司起诉的时间开始计算，不符合本案事实，也有违上述司法解释规定。原审判决认定2013年3月20日为工程价款应付之日，将安邦公司应支付的14545185.83元工程款利息计算方式确定为自2013年3月20日起，按照年利率22%计算两年半至2015年9月19日，自2015年9月20日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，证据充分，适用法律正确。
摘要2：