【笔记】超过诉讼时效的债权能否行使抵销权？
文章摘要：
解析：《民法典合同编司法解释》第５８条关于诉讼时效期间届满债权抵销规定——（１）当事人互负债务，一方以其诉讼时效期间已经届满的债权通知对方主张抵销，对方提出诉讼时效抗辩的，人民法院对该抗辩应予支持。（２）一方的债权诉讼时效期间已经届满，对方主张抵销的，人民法院应予支持。
文章摘要2：
由于抵销是单方法律行为，主张抵销一方只要为抵销的意思表示，就发生抵销的法律效力，故对被抵销的一方而言，抵销具有强制性。若法律允许一方用自然债权抵销对方的债权，则将产生强制履行自然债务的结果，从而导致法律体系内部发生冲突。
因此，已过诉讼时效的债权不得作为主动债权主张抵销。但已过诉讼时效的债权可以作为被动债权抵销，此时可认为自然债权的债务人放弃了时效利益。应当指出的是，是否已过诉讼时效的判断时点，应以两项债权适于抵销之时为准，一方因行使抵销权而获得的既得利益应予尊重，不因事后债权罹于时效而受影响。
——《民法典合同编理解与适用》（一）第674-675页
【注解】被执行人依据已过申请强制执行期限的生效判决主张债务抵销不为法律所禁止。——参考案例：最高人民法院执行裁定书(2016)最高法执监83号
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超过诉讼时效的债权能否行使抵销权？
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《民法典》对超过诉讼时效的债权能否行使抵销权未作禁止性规定，债权的诉讼时效期间届满，债权人只是丧失胜诉权，其实体债权仍然存在，允许超过诉讼时效的债权行使抵消权，不违反立法本义，符合抵销制度设立目的，无损诉讼时效制度。
解析 回目录
《合同法》第９９条（民法典第５６８条）和第１００条（民法典第５６９条）规定债务法定抵销和约定抵销，并规定依照法律规定或者按照合同性质不得抵销、当事人约定不得抵销的，不得法定抵销。对于超过诉讼时效期间的债权能否允许作为主动债权与对方未过诉讼时效期间的债权进行抵销，我国法律和司法解释未有明确规定。目前《人民法司法》上刊登的案例存在两种不同司法观点：
第一种观点认为，超过诉讼时效的债权可以行使抵销权。如《人民司法·案例》2011年第4期刊登的福州市中级人民法院（2007）榕民初字第575号《中国农业银行福建省分行营业部与福清华信食品有限公司侵权纠纷案》认为，合同法第九十九条关于法定抵销所规定的可用于抵销的债务应指合法成立且尚未消灭的债务，只要满足标的物种类、品质相同、已届清偿期，且不属于依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的债务，都可列入允许行使抵销权的债务范围，包括超过诉讼时效的自然债务。
第二种观点认为，诉讼时效期间届满的债权被抗辩时不可用于依法抵销。如《人民司法·案例》2012年第22期刊登的四川成都高新区人民法院（2011）高新民初字第128号《钟家元诉成都农村商业银行股份有限公司合作支行储蓄存款合同纠纷案》认为，债权人依照合同法第九十九条的规定行使法定抵销权，主张将其对相对方享有的债权与相对方对其享有的债权进行抵销时，如果该债权系在诉讼时效期间届满后才可与相对债权进行抵销，则在相对方提出诉讼时效抗辩时，法定抵销权不能产生，该债权也不能被用于抵销相对方的债权。超过诉讼时效的债权已不具备法律强制力，不能视为受法律保护之“合法”债权。因此也就不能适用法定抵销制度，不能单方将之与对方未过诉讼时效的债权相互抵销，除非对方同意。
《民法典合同编司法解释》第５８条关于诉讼时效期间届满债权抵销规定 回目录
１.当事人互负债务，一方以其诉讼时效期间已经届满的债权通知对方主张抵销，对方提出诉讼时效抗辩的，人民法院对该抗辩应予支持。
２.一方的债权诉讼时效期间已经届满，对方主张抵销的，人民法院应予支持。
【理解与适用１】《民法典》有关立法释义认为，对于有抗辩权相对抗的债权，不得用作抵销。抵销必须要求双方当事人要互负有效的债务，互享有效的债权，对于附有抗辩权的债权，不得将之作为主动债权用于抵销，否则即为剥夺相对人的抗辩权。⑥因此，通知抵销时已过诉讼时效的债权，因已经产生抗辩，故不得主张抵销。这实际上就否定了抵销的溯及力问题。——《最高人民法院民法典合同编通则司法解释理解与适用》，最高人民法院民事审判第二庭、研究室编著，人民法院出版社２０２３年１２月第１版，第６１２页。
⑥ 参见黄薇主编:《中华人民共和国民法典合同编解读》，中国法制出版社2020年版，第349页。
【理解与适用２】本条规定包含两种情形：第一种情形为已过诉讼时效的债权原则上不能作为主动债权抵销。本条与本司法解释第55条规定相互衔接，规定了相对人的诉讼时效抗辩问题，明确已过诉讼时效的债权作为主动债权抵销时，相对人可以在合理期限内提出诉讼时效抗辩，此时人民法院应当支持抗辩。如果当事人不提出抗辩，则属于放弃时效利益，应当允许抵销。第二种情形为已过诉讼时效的债权可以作为被动债权抵销，此时可认为自然债权的债务人放弃了时效利益。——《最高人民法院民法典合同编通则司法解释理解与适用》，最高人民法院民事审判第二庭、研究室编著，人民法院出版社２０２３年１２月第１版，第６３９页。
【理解与适用３】本条以及本司法解释第55条经充分论证，采取抵销不具溯及力的立场，明确已过诉讼时效的债权可以作为被动债权抵销，在当事人提出时效抗辩后，不得作为主动债权抵销。——《最高人民法院民法典合同编通则司法解释理解与适用》，最高人民法院民事审判第二庭、研究室编著，人民法院出版社２０２３年１２月第１版，第６３９页。
【理解与适用４】《民商审判会议纪要》也采取了有溯及力的立场，该纪要第43条第二句规定:“抵销的意思表示自到达对方时生效,抵销一经生效，其效力溯及自抵销条件成就之时，双方互负的债务在同等数额内消灭。”主要考虑的是:“虽然从法理上看，抵销行为作为法律行为，原则上不应溯及既往。但当事人以为随时可以抵销，因而怠于行使抵销权的情形也在所难免。如抵销的意思表示仅向将来发生效力，在两个债权的迟延损害赔偿金的比例不同时，将会导致不公平的结果。”④．．．．．．在本司法解释起草过程中，考虑到对这一问题争议较大，根据前述两种观点形成两种方案，经审慎研究并广泛征求意见后，最终采纳了抵销不具溯及力的主张。——《最高人民法院民法典合同编通则司法解释理解与适用》，最高人民法院民事审判第二庭、研究室编著，人民法院出版社２０２３年１２月第１版，第６４３－６４４页。
④ 最高人民法院民事审判第二庭编著:《〈全国法院民商事审判工作会议纪要〉理解与适用》，人民法院出版社 2019年版，第298页。
【理解与适用５】本条与本司法解释第55条相互衔接，明确规定抵销不具溯及力，已过诉讼时效的债权作为主动债权抵销时，相对人可以在合理期限内提出诉讼时效抗辩，此时人民法院应当支持抗辩。如果当事人不提出抗辩，则属于放弃时效利益，应当允许抵销。——《最高人民法院民法典合同编通则司法解释理解与适用》，最高人民法院民事审判第二庭、研究室编著，人民法院出版社２０２３年１２月第１版，第６５２页。
法条链接
《民法典》
第五百四十九条【债权转让时债务人抵销权】有下列情形之一的，债务人可以向受让人主张抵销：
（一）债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期；
（二）债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生。
第五百五十三条【债务转移时新债务人抗辩权】债务人转移债务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩；原债务人对债权人享有债权的，新债务人不得向债权人主张抵销。
第五百六十八条【债务法定抵销】当事人互负债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的到期债务抵销；但是，根据债务性质、按照当事人约定或者依照法律规定不得抵销的除外。
当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。
第五百六十九条【债务约定抵销】当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经协商一致，也可以抵销。
第七百零二条【保证人拒绝履行权】债务人对债权人享有抵销权或者撤销权的，保证人可以在相应范围内拒绝承担保证责任。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》合同编通则若干问题的解释
第五十五条【抵销权行使的效力】当事人一方依据民法典第五百六十八条的规定主张抵销，人民法院经审理认为抵销权成立的，应当认定通知到达对方时 双方互负的主债务、利息、违约金或者损害赔偿金等债务在同等数额内消灭。
第五十八条【已过诉讼时效债权的抵销】当事人互负债务，一方以其诉讼时效期间已经届满的债权通知对方主张抵销，对方提出诉讼时效抗辩的，人民法院对该抗辩应予支持。一方的债权诉讼时效期间已经届满，对方主张抵销的，人民法院应予支持。
最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知
43.【抵销】抵销权既可以通知的方式行使，也可以提出抗辩或者提起反诉的方式行使。抵销的意思表示自到达对方时生效，抵销一经生效，其效力溯及自抵销条件成就之时，双方互负的债务在同等数额内消灭。双方互负的债务数额，是截至抵销条件成就之时各自负有的包括主债务、利息、违约金、赔偿金等在内的全部债务数额。行使抵销权一方享有的债权不足以抵销全部债务数额，当事人对抵销顺序又没有特别约定的，应当根据实现债权的费用、利息、主债务的顺序进行抵销。
废止法条 回目录
《合同法》
第八十三条【债务人的抵销权/让与抵销】债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。
第九十九条【法定抵销】当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。
当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。
第一百条【约定抵销】当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十三条 对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期债权，当事人约定不得抵销的，人民法院可以认定该约定有效。
第二十四条 当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。
经典案例
·（2008）徐民二初字第0017号；（2008）苏民二终字第0424号
——诉讼时效与法定抵销权的行使
【来源：《人民司法·案例》2009年第8期】
【裁判要旨】超过诉讼时效期间的债权能否允许作为主动债权与对方未过诉讼时效期间的债权进行抵销，我国法律和司法解释未有明确规定。法官在处理该问题时，应当在借鉴国外相关做法的基础上，根据法理精神和法律原则，通过严格的逻辑推理，并运用价值衡平的分析方法，做出符合公平正义观念的和我国市场经济发展实际情况的判决。
【来源：《人民法院报》2010年06月16日】
【要旨】合同法第九十九条对超过诉讼时效的债权能否行使抵销权未作禁止性规定，通过文义解释、目的解释、体系解释和比较法解释等法律解释方法的运用，认可超过诉讼时效的债权可以行使抵销权，不违反立法本义，符合抵销制度设立目的，无损诉讼时效制度，体现司法能动性，并顺应了世界先进立法趋势，对司法实践应有帮助。
【案号】福州市中级人民法院（2007）榕民初字第575号
【来源：《人民司法·案例》2011年第4期】
【裁判要旨】合同法第九十九条关于法定抵销所规定的可用于抵销的债务应指合法成立且尚未消灭的债务，只要满足标的物种类、品质相同、已届清偿期，且不属于依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的债务，都可列入允许行使抵销权的债务范围，包括超过诉讼时效的自然债务。
——诉讼时效期间届满的债权被抗辩时不可用于依法抵销
【裁判要旨】债权人依照合同法第九十九条的规定行使法定抵销权，主张将其对相对方享有的债权与相对方对其享有的债权进行抵销时，如果该债权系在诉讼时效期间届满后才可与相对债权进行抵销，则在相对方提出诉讼时效抗辩时，法定抵销权不能产生，该债权也不能被用于抵销相对方的债权。
【裁判摘要】被执行人依据已过申请强制执行期限的生效判决主张债务抵销不为法律所禁止——本案的焦点问题是被执行人能否依据已过申请强制执行期限的生效判决主张债务抵销。申请执行是当事人实现生效法律文书确定的实体权利的司法程序，给申请执行赋予一个期限，目的在于督促当事人及时行使权利，实现自己的实体权利。当事人未在法定期限内申请执行，即丧失请求人民法院强制执行的权利。但这并不导致当事人实体权利的消灭，其请求在对方当事人申请强制执行时抵销对方当事人所欠其种类、品质相同的债务，并不为法律所禁止。红寺堡开发区法院(2005)红民初字第109号民事判决生效后，邱××未在法定期限内申请执行，但其债权是客观存在且经生效判决确认的。邱××虽不能申请法院强制执行，但不影响其主张债务抵销的权利。由于邱××与赵××互负到期金钱债务，邱××请求抵销债务，符合《中华人民共和国民法通则》关于民事活动应当遵循公平、诚实信用的原则及现行法律关于抵销的一般规定。
·福建省高级人民法院民事判决书(2014)闽民终字第898号
【裁判摘要】鉴于工程款请求权与逾期完工违约金请求权是分别独立的请求权，诉讼时效应分别起算。同时，由于诉讼时效是当事人向人民法院请求保护民事权利的期间，故双方当事人在诉讼中以互有债权进行抵销时，不能以超过诉讼时效的债权主张抵销对方的债权，否则无异于剥夺对方的时效抗辩权而强迫对方履行自然债务。因此，天翔公司以其可以逾期完工违约金抵销应付工程款及世新公司最后20%的保修金支付期限为2013年9月8日为由，主张其反诉请求逾期完工违约金尚未超过诉讼时效的上诉理由亦不能成立。
·福建省宁德市中级人民法院民事判决书(2021)闽09民终179号
【裁判摘要】移动宁德分公司另主张因章诚隆公司逾期完工应承担违约金，故移动宁德分公司可拒付工程款。本院认为，因工程款请求权与逾期完工违约金请求权是分别独立的请求权，且移动宁德分公司已另行起诉主张，因此，移动分宁德公司不能以其向章诚隆公司主张逾期竣工违约金为由拒绝支付工程款。
【裁判摘要】超过诉讼时效的债权属于自然之债，本案太子河联社就2310万元贷款本息仍享有实体上的权利，其通过诉讼就此主张权利，因为超过诉讼时效且在和解协议中承诺不以其他主动方式主张权利而不能在本案中得到支持，但根据诚实信用原则，其应可以通过协商谈判或者被动抵销等途径寻求权利救济。
【载《最高人民法院公报》2019年第4期（总第270期）】
【裁判摘要】
（１）双方债务均已到期属于法定抵销权形成的积极条件之一。该条件不仅意味着双方债务均已届至履行期，同时还要求双方债务各自从履行期届至到诉讼时效期间届满的时间段，应当存在重合的部分。在上述时间段的重合部分，双方债权均处于没有时效抗辩的可履行状态，“双方债务均已到期”之条件即已成就，即使此后抵销权行使之时主动债权已经超过诉讼时效，亦不影响该条件的成立。
（２）因被动债权诉讼时效的抗辩可由当事人自主放弃，故在审查抵销权形成的积极条件时，当重点考察主动债权的诉讼时效，即主动债权的诉讼时效届满之前，被动债权进入履行期的，当认为满足双方债务均已到期之条件；反之则不得认定该条件已经成就。
（３）抵销权的行使不同于抵销权的形成。作为形成权，抵销权的行使不受诉讼时效限制。我国法律并未对法定抵销权的行使设置除斥期间。在法定抵销权已经有效成立的情况下，如抵销权的行使不存在不合理迟延之情形，综合实体公平及抵销权的担保功能等因素，人民法院应认可抵销的效力。
【折中说】该观点认为，对于超过诉讼时效期间的债权应当区别对待，如果在主动债权的诉讼时效期间届满前抵销条件已成就的，债权人依然可以在诉讼时效期间届满后行使抵销权，不受诉讼时效期间是否届满的影响；如果在主动债权的诉讼时效期间届满前抵销条件尚未成就的，债权人在诉讼时效期间届满后不得行使抵销权。德国、日本立法均采此观点。
【小结】依据折中说，对于超过诉讼时效期间的债权人又多了一条救济途径，就是检索在该债权的诉讼时效期间届满之前，债务人对其是否负有到期同类债权，如有，即使其债权的诉讼时效期间已届满，债权人同样可以行使抵销权。
【解读】双方债务均已到期之条件应当作如下理解：（１）双方债务均已届至履行期即进入得为履行之状态；（２）双方债务各自从律师期届至到诉讼时效期间届满的时间段应当存在重合的部分（就诉讼时效在先届满的债权而言，其诉讼时效届满之前对方的债权当已届至履行期；就诉讼时效在后届满的债权而言，其履行期届至之时对方债权诉讼时效期间尚未届满。在上述时间段的重合部分双方债权均处于没有时效抗辩的可履行状态，”双方债务均已到期“之条件即已成就，即使此后抵销权行使之时主动债权已经超过诉讼时效期间亦不影响该条件的成立。主动债权的诉讼时效届满之前被动债权进入履行期的，当认为满足双方债务均已到期之条件；反之则不得认定该条件已经成就）。
·福建省福州市中级人民法院民事判决书(2017)闽01民终1471号
【裁判摘要】超过诉讼时效期间的债权不得作为主动债权而主张抵销即不得抵销有抗辩权与之对抗的债权——黄××的前述债权因诉讼时效届满后变成了自然债权。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条关于“当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。”的规定，债权人对超过诉讼时效的自然之债，仍然可以享有诸多实体权利，但对权利的行使要受到债务人时效抗辩权的限制。即超过诉讼时效的自然之债的本质不在于使债权人失去了胜诉权，而在于使债务人取得了一个永久性的时效抗辩权。只要债务人行使了抗辩权，债权人的请求权就不能得到法院的支持。抵销权是一种形成权，发生于双方当事人的债权债务可抵销之时。超过诉讼时效期间的债权，不得作为主动债权而主张抵销，即不得抵销有抗辩权与之对抗的债权。如果超过诉讼时效的自然之债亦能行使抵销权，实际上等于变相剥夺了债务人的时效抗辩权，有违于诉讼时效制度。况且，如前所述黄××已就所抗辩的抵销权之债权提起诉讼，因超过诉讼时效已经一、二审判决所驳回。
【裁判摘要】允许以超过诉讼时效的债权行使抵销权无异于赋予超出诉讼时效债权法律强制力，不符合抵销权和诉讼时效制度的法律精神——《中华人民共和国合同法》第九十九条规定“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外"。本案中，鼎鑫公司主张的3051万元债权，其曾提起另案诉讼，成都市中级人民法院作出231号民事判决，认定3051万元已经超过诉讼时效，并驳回了鼎鑫公司的诉讼请求，该判决已经发生法律效力。依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十八条的规定，超过诉讼时效期间的债权法院不予保护，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。对于超过诉讼时效期间的鼎鑫公司3051万元债权，债务人成都制药一厂并未提出自愿履行的意思表示，人民法院也不能强制其履行，如果允许以超过诉讼时效的债权行使抵销权，无异于赋予超出诉讼时效债权法律强制力，不符合抵销权和诉讼时效制度的法律精神。二审法院不支持鼎鑫公司债务抵销的诉讼主张，适用法律并无不当。
【裁判摘要】超过诉讼时效期间行使抵销权无法律依据——逾期竣工违约金的权利行使与具体确定违约责任大小系两个层次的问题，喜福实业公司主张，在建设工程领域，双方进行工程结算时才对各自违约行为进行统计，确定违约责任，因而逾期竣工违约金的诉讼时效期间应从双方结算之日起算。该主张无法律依据，本院不予支持。．．．．．．根据《中华人民共和国合同法》第九十一条的规定，债务相互抵销是合同权利义务终止的情形，与债务已经按照约定履行具有相同效力。诉讼时效届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩，当然也可以提出不同意抵销的抗辩，喜福实业公司主张即使反诉超过了诉讼时效期间，其也可以直接行使抵销权，无法律依据。
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