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【笔记】第三人在法院诉讼保全诉讼程序中未对法院作出的保全被执行人对其享有的到期债权裁定提起复议,执行法院在执行阶段能否径行裁定第三人向申请执行人履行债务?

解读:(1)代位保全次债务人未异议,不能以此推定其认可债务真实性;(2)执行法院在执行阶段在未发出履行到期债务通知的情况下迳行裁定第三人向申请执行人履行债务,实际上就是变相剥夺了第三人的异议权利,明显程序违法。

简法|能否强制执行被执行人名下唯一住房?

解读:(1)根据《查扣冻规定》第4条规定,人民法院“不得拍卖、变卖或者抵债”房屋限于被执行人及其所扶养家属“生活所必需的居住房屋”,并未规定“唯一住房”不得执行。因此,“唯一住房”不等同于“必要住房”,“唯一住房”并非“必要住房”;(2)只要符合《执行异议和复议规定》第20条规定(即“对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的”“执行依据生效后,被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的”“申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋,或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的”),执行法院可以强制执行行被执行人唯一住房。 【注释】存在《执行异议和复议规定》第20条规定3种情形,被执行人名下唯一住房不属于被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋。

【笔记】竞买人以拍品系赝品为由请求撤销司法拍卖?

解读:(1)《网络拍卖规定》第15条第2款规定,人民法院已按规定要求予以公示和特别提示,且在拍卖公告中声明不能保证拍卖财产真伪或者品质的,不承担瑕疵担保责任;(2)法院在拍卖公告中声明不能保证拍卖财产真伪或者品质,不承担瑕疵担保责任,买受人无权要求撤销拍卖。

【笔记】如何查封未进行权属登记机动车辆?

解答:根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第9条之规定,(1)扣押尚未进行权属登记的机动车辆时,人民法院应当在扣押清单上记载该机动车辆的发动机编号;(2)该车辆在扣押期间权利人要求办理权属登记手续的,人民法院应当准许并及时办理相应的扣押登记手续。 【注解】不同法院分别在车管所办理查封登记和对车辆实际采取扣押措施,一般应认定查封登记法院为首封法院(《最高人民法院关于民事执行中财产调查若干问题的规定》第16条实际上确认了应当认定查封法院为首先查封法院,享有首封处置权)。

简法|律师所能否直接根据审计报告内容出具法律意见书?

解答:根据《律师事务所从事证券法律业务管理办法》第14条、第15条之规定,律师对与法律相关的业务事项仍然应当履行专业人士特别的注意义务,对其他业务事项履行普通人一般的注意义务,其制作、出具的文件不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。因此,审计报告内容可以作为律师出具法律意见书的依据,但律师对于审计报告与法律相关的业务事项应当履行专业人士特别的注意义务,对其他业务事项履行普通人一般的注意义务。

【笔记】“以租抵债”能否排除强制执行?

解读:(1)租赁法律关系发生在前、其他债权债务关系发生在后,“以租抵债”可以适用买卖不破租赁原则,符合《执行异议和复议规定》第31条规定可以阻却在租赁内强制交付,但不能排除强制执行;(2)其他债权债务法律关系发生在前,“以租抵债”系债权债务关系(不具有优先性),不适用买卖不破租赁原则,不能阻却法院拍卖和强制交付。

【笔记】司法拍卖公告期少于规定期限能否申请撤销拍卖?

解读:(1)《执行异议和复议规定》第21条第1款第4项规定“未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的;”当事人、利害关系人提出异议请求撤销拍卖,人民法院应予支持。(2)司法拍卖公告期少于法定公告期的,当事人、利害关系人有权申请法院撤销拍卖。 【注释】(1)《网络司法拍卖规定》第31条并未明确网络司法拍卖公告期少于法定公告期是否属于严重违反网络司法拍卖执情形;(2)《网络司法拍卖规定》第31条第6项规定“其他严重违反网络司法拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形”,当事人、利害关系人提出异议请求撤销网络司法拍卖,人民法院应当支持。因此,网络司法拍卖公告期不足但与法定公告期相差很小时,不属于上述规定情形,应驳回撤销网络司法拍卖的申请。

【笔记】未将拍卖事宜专门通知房屋承租人能否撤销司法拍卖?

解读:(1)房屋承租人享有的是债权性质的优先购买权,侵害债权性质的优先购买权可以主张损害赔偿但不能主张买卖合同无效;(2)执行程序中房屋承租人以没有接到司法拍卖通知导致其优先购买权收到侵害为由主张拍卖、变卖无效或者要求撤销拍卖、变卖不予支持。

【笔记】建设工程价款优先受偿权能否排除强制执行?

解读:建设工程价款优先受偿权不能排除强制执行——工程价款优先受偿权是债权的顺位权,不能阻却执行,不属于对执行标的享有的足以排除强制执行的民事权益。 【注释1】”足以排除强制执行“的民事权益之含义——(1)《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第14条规定:“案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的,可以依照民事诉讼法第二百二十七条的规定,向执行法院提出异议。”(2)《民事诉讼法司法解释》第312条第1款规定:”对案外人提起的执行异议之诉,人民法院经审理,按照下列情形分别处理:(一)案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的,判决不得执行该执行标的;(二)案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的,判决驳回诉讼请求。“根据上述规定,”足以排除强制执行“的民事权益是指”足以阻止执行标的转让、交付的实体权利“。 【注释2】异议人享有优先受偿权应当通过参与分配主张优先受偿权而不能排除强制执行。

【笔记】被保全人、被执行人能否申请用查封财产融资?

解读:(1)保全查封财产后,被保全人申请用查封财产融资替换查封财产的,在确保能够控制相应融资款的前提下,可以监督被保全人按照合理价格进行融资;(2)被执行人申请用查封财产融资清偿债务,经执行债权人同意或者融资款足以清偿所有执行债务的,可以准许。

【笔记】被执行人欠缴的税款是否优先于其他债权执行?

【要旨】税收优先于普通债权和税款发生之后设定的担保物权债权执行,但税收对税款发生之前的设定的担保物权债权不具有优先权,即税款发生之前设定的担保物权债权优先于税收执行。

简法|能否以税务机关为被告提起执行分配方案异议之诉?

解答:税务机关的征税行为则属于法定的具有强制性的行政行为,不同于约束平等主体之间的民事行为,其请求权的性质是公权,由公法来调整。税务机关不能成为执行分配方案异议之诉的诉讼主体。故以税务机关为被告提起执行分配方案异议之诉应予驳回起诉。

【笔记】优先权人是否享有以物抵债优先权?优先权人放弃以物抵债能否优先受偿?

解读:(1)根据《拍卖、变卖规定》第16条第2款规定,优先权人享有以物抵债的优先权;(2)优先权人放弃以物抵债不代表其放弃优先受偿权,由其他普通债权人申请以物抵债的,其他普通债权人应当补交其应受清偿债权额(普通债权人依法可受清偿的债权金额非普通债权额本身)与抵债财产价额之间差价,优先权人仍然享有优先受偿权。

【笔记】案外人能否申请以流拍价购买拍卖流拍财产?

解读:(1)《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第9(4)规定“财产经拍卖后流拍且执行债权人不接受抵债,第三人申请以流拍价购买的,可以准许。”(2)流拍后执行债权人不接受抵债,案外人(第三人)可以申请以流拍价购买流拍财产。

【笔记】一拍流拍能否裁定以物抵债?

解读:(1)根据《拍卖、变卖规定》第16条规定,非网络拍卖一拍流拍后可以以物抵债;(2)根据《网络司法拍卖规定》第26条和《最高人民法院关于认真做好网络司法拍卖与网络司法变卖衔接工作的通知》第2条规定,网络司法拍卖二拍流拍后可以以物抵债,但一拍流拍后能否以物抵债未作出具体规定。因此,网络司法拍卖中首次拍卖流拍后申请执行人申请以物抵债法院可以准许。

【笔记】承包人能否以享有建设工程价款优先受偿权主张撤销建筑物以物抵债裁定?

解读:(1)承包人在执行程序中可主张建设工程价款优先受偿权,但一般应当在执行过程中、执行标的物执行终结前向执行法院主张建设工程价款优先受偿权;(2)建筑物被以物抵债后方提出异议,请求撤销以物抵债裁定,无事实和法律依据,不予支持。

【笔记】开发商逾期交房并逾期办证,商品房买受人能否同时主张逾期交房违约金和逾期办证违约金?

【要旨】除商品房买卖合同有特别约定外,开发商逾期交房且逾期办证的,购房者有权同时主张逾期交房违和逾期办证违约责任,开发商应当应当按照合同约定承担逾期交房、逾期办证多项违约责任。

【笔记】违约金过高举证责任如何分配?

解读:(1)根据“谁主张,谁举证”的原则,违约方主张违约金过高应当承担违约金过高的证明责任;(2)守约方也应提供相应的证据(如实际损失的证据、违约金合理的抗辩证据)——只有在违约方举出初步证据证明违约金可能过高时,守约方才有义务证明约定的违约金在合理范围内。 【解析1】《九民会议纪要》第50条规定“主张违约金过高的违约方应当对违约金是否过高承担举证责任”——(1)违约金性质上是当事人关于损害赔偿的预定(省去守约方再去举证损失金额);(2)违约金的担保功能是通过分配证明责任来实现的。 【解析2】《民法典合同编司法解释》第64条第2款规定——(1)违约方主张约定的违约金过分高于违约造成的损失,请求予以适当减少的,应当承担举证责任。(2)非违约方主张约定的违约金合理的,也应当提供相应的证据。

【笔记】当事人不服执行法院委托评估价格能否提出执行异议?

解读:当事人、利害关系人针对评估价格提出异议——(1)属于参照标准、计算方法或者评估结果等提出书面异议,不属于民事诉讼法第225条规定的执行行为异议,应当通过交由评估机构作出说明以及交由相关行业协会组织专业技术评审等方式进行救济;(2)属于对于财产基本信息错误、超出财产范围或者遗漏财产、评估机构或者评估人员不具备相应评估资质、评估程序严重违法提出书面异议,法院应当参照执行行为异议处理。

惠尔普法|网络司法拍卖买受人悔拍是否需要支付再次拍卖差价?

解读1:(1)我国《拍卖法》第39条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第25条均规定拍卖成交的买受人悔拍的,应当承担第一次拍卖与再行拍卖的差价;(2)但是,《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第24条仅规定网络拍卖买受人悔拍的,交纳的保证金不予退还,用于弥补重新拍卖价款低于原拍卖款的差价,并未规定悔拍的买受人需要承担保证金之外的全部拍卖差价。因此,对于网络司法拍卖应当适用《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》的特殊规定,买受人悔拍仅应在保证金范围内承担拍卖差价,要求悔拍人在保证金之外承担全部拍卖差价缺乏依据。 解读2:另外观点认为网络司法拍卖买受人悔拍应当支付再次拍卖差价——(1)《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第24条第3款规定“本规定对网络司法拍卖行为没有规定的,适用其他有关司法拍卖的规定。”(2)根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第25条均规定,网络司法拍卖买受人悔拍应当支付再次拍卖差价。

【笔记】执行中能否处分企业自持房?

解读:执行中存在能够处置自持房和不能处置自持房两种观点。 解析:(1)自持房一般是指房地产开发企业通过公开交易方式获取国有建设用地使用权并与地方政府部门签订《土地出让合同》中约定期限内只租不售的企业自持房屋;(2)自持房一般不得销售、转让,只能对外租赁。

【笔记】人民法院能否查封、扣押、冻结被执行人向第三人购买需要办理过户登记但未办理过户登记手续的财产?

解答:根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第17条规定,人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人向第三人购买需要办理过户登记但未办理过户登记手续的财产的条件——(1)已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产;(2)申请执行人已向第三人支付剩余价款或者第三人同意剩余价款从该财产变价款中优先支付。

【笔记】什么是定向询价方式?

解读:定向询价指当事人议价不能或者不成且财产且财产有计税基准价、政府定价或者政府指导价的,人民法院应当向确定参考价时财产所在地的有关机构进行定向询价。 【注释】根据《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第24条第2款规定,当事人、利害关系人对议价或者定向询价提出异议的,人民法院不予受理。

【笔记】执行法院能否以定向询价方式确定参考价?当事人、利害关系人能否对定向询价提出异议?

解读:(1)根据《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第2条、第5条规定,人民法院可以采用定向询价方式确定参考价;(2)根据《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第24条第2款规定,当事人、利害关系人对议价或者定向询价提出异议的,人民法院不予受理。

【笔记】法院确定财产处置参考价有几种方式?

解读:法院确定财产处置参考价有4种方式——(1)当事人议价→(2)定向询价→(3)网络询价→(4)委托评估等方式。 【注释】《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第24条第2款规定“当事人、利害关系人对议价或者定向询价提出异议的,人民法院不予受理。”——当事人、利害关系人对于当事人议价和定向询价提出异议不予受理。

【笔记】登记机关已经受理过户登记但未完成登记,人民法院能查封、扣押、冻结该财产?

解答:根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第23条第1款之规定,查封、扣押、冻结协助执行通知书在送达登记机关时,登记机关已经受理被执行人转让不动产、特定动产及其他财产的过户登记申请,尚未完成登记的,应当协助人民法院执行。人民法院不得对登记机关已经完成登记的被执行人已转让的财产实施查封、扣押、冻结措施。