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【笔记】工程价款未经结算能否起算诉讼时效?

解读:工程价款未经结算,工程欠款数额尚未最终确定,剩余工程款给付期限并不明确,不应起算工程价款的诉讼时效。 【注解1】工程未结算不适用诉讼时效——(1)在竣工结算作出之前权利义务均处于未确定的状态,不能认为达到“权利知道或者应当知道权利收到损害以及义务人”的条件;(2)建设工程施工合同的工程款诉讼时效应当从工程款结算确认之日起算。 【注释2】工程款诉讼时效起算和工程款利息起诉以及工程价款优先受偿权起算属于不同的概念和不同起算点|(1)工程款未结算——工程款诉讼时效未起算;(2)工程款未结算——工程款利息应当起算;(3)工程款未结算——工程价款优先受偿权从应付款之日起算。

简法|公司章程约定重大事项需经全体股东通过是否有效?

解答:(1)多数观点认为,公司章程规定“公司重大事项需经全体股东通过”,属于当事人意思自治范畴,应当具有法律效力,但该约定极易导致公司决策机制出现僵局;(2)也有裁判观点认为,应当理解为全体股东均有权参加股东会议的表决,而不应理解为全体股东都同意该事项才能通过决议,否则违反“少数服从多数”的基本原则。

【笔记】当事人能否诉请法院确认公司决议有效?

解读:(1)法律、法规及相关司法解释均无规定股东有权提起确认公司决议有效之诉,请求确认公司决议有效缺乏相应的法律依据,不符合法院受理民事案件的条件;(2)当事人不能诉请法院确认公司决议无效,请求确认公司决议有效应依法予以驳回。 【解析】部分法院认为在公司决议存在争议的情况下可以请求确认公司决议有效。

简法|股东滥用表决权作出的股东会决议是否无效?

解答:(1)司法实践中,有的法院根据《公司法》第20条第1款规定判决股东滥用表决权作出的股东会决议无效;有的法院根据《公司法》第20条第2款规定判决股东滥用表决权作出的股东会决议无效但应当依法承担赔偿责任。(2)股东滥用表决权作出的股东会决议,如果侵犯的是其他股东自益权(如股东人事提名权),股东会决议应当认定无效;如果侵犯的是其他股东共益权,股东会决议不属于无效,但应当承担滥用股权权利的赔偿责任。 【解析】大股东滥用股东权利形成的股东会决议不必定无效——(1)大股东滥用股东权利没有违反具体的法律法规的,股东会决议并非无效;(2)小股东以大股东滥用股东权利为由确认股东会决议无效时需要找到大股东所违反的具有法条,否则该股东会决议并不必定无效。 【总结】《民法典》颁布后滥用股东权利的决议无效——(1)《民法典》第132条规定“民事主体不得滥用民事权利损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益。”(2)《民法典总则编司法解释》第3条第3款规定“构成滥用民事权利的,人民法院应当认定该滥用行为不发生相应的法律效力。滥用民事权利造成损害的,依照民法典第七编等有关规定处理。”;(3)因此,《民法典》颁布后股东权利滥用将导致相应的决议行为无效。 →【备注】违反《公司法》第21条的不当决议本身属于无效决议,该种情形可以成为《公司法》第25条决议无效的事由之一。

【笔记】公司资本显著不足是否构成公司人格否认?

问题:公司资本显著不足,股东是否应当对公司债务承担连带责任? 解读:(1)资本显著不足指的是公司设立后在经营过程中股东实际投入公司的资本数额与公司经营所隐含的风险相比明显不匹配,资本显著不足是《公司法》第20条第3款规定的滥用行为;(2)在资本显著不足的场合,负责公司经营管理的股东都应该对公司债务承担连带责任,没有参加公司经营的股东不应该承担责任。

【笔记】关联交易是否必须履行信息披露义务和公司决议程序?

解读:(1)关联交易的关联人有信息披露义务(《公司法》第182条、第184条规定);(2)关联交易的公司决议回避义务(第139条、第185条规定)。 【注释】关联交易事前合规程序不是对实质公平规则的替代但能完成举证责任的转移(未经正当程序,举证责任在被告;反之,则举证责任在原告)。

简法|关联交易行为是否无效?

解答:(1)根据《公司法》第21条规定,违反关联交易应当赔偿给公司造成的损失;(2)关联交易行为只有存在《合同法》第52条规定的情形才能被认定为无效。

简法|公司对外签订重大交易合同是否应当经过股东会决议?

解答:(1)《公司法》第21条第2款规定“公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当承担赔偿责任。”第22条规定“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用关联关系损害公司利益。//违反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。”;第179条规定“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程。”(2)因此,为避免滥用股东权利、公司高管违法忠诚和勤勉义务导致的损害赔偿,公司对外签订重大交易合同应当经过股东会决议。 【注释】《公司法》第15条第1款规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保,按照公司章程的规定,由董事会或者股东会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。”——因此,转投资应当经公司决议程序。

【笔记】以多数决方式缩短股东出资期限的股东会决议是否有效?

解读:对于以多数决方式缩短股东出资期限的股东会决议,目前司法审判实践中存在有效与无效两种不同观点。 【注释】(1)股东的出资权及出资期限系股东的基本权利:在资本认缴制背景下,有限责任公司的股东对于认缴资本存在着期限利益,该期限利益是股东进入公司所能预期的基本权利,非因公司解散、公司破产、公司无财产可供执行及其他公司急需资金的情况下,不应被公司通过股东会、股东大会、董事会决议的方式侵犯;(2)在公司未举证证明其存在经营严重困难,若不加速出资公司经营已难以为继的情形,其通过股东会决议加速股东出资到期的行为缺乏相应依据,侵犯股东的出资期限权益,系占股多数的股东滥用多数表决权的行为,应属无效。

【笔记】公司为其控股子公司提供担保是否属于无须提供公司决议的情形?

解读:公司为其控股子公司提供担保无须提供公司决议的情形仅限于公司为其“全资子公司”(100%股份)开展经营活动提供担保,公司为其他控股子公司提供担保仍然须有提供公司决议。 【解析】(1)母公司为全资子公司的债务提供担保无须母公司的决议,有可能损害母公司的其他中小股东的利益;(2)如有证据表明存在恶意串通,应当依据《民法典》第154条认定合同无效。

【笔记】实际借款人是股东是否构成关联担保?

解读:(1)《公司法》(2023年修订)第15条第2款规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,应当经股东会决议。”(2)实际借款人是股东构成关联担保。

【笔记】公司为间接控制人提供担保是否构成关联担保?

解读:(1)《公司法》(2023年修订)第15条第2款规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,应当经股东会决议。”(2)公司为间接控制人(实际控制人)提供担保构成关联担保,当经股东会决议(不能由董事会决议)。

【笔记】公司受让股权是否需经公司决议机关公司决议?

解读:(1)《公司法》(2023年修订)第15条第1款规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保,按照公司章程的规定,由董事会或者股东会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。”(2)公司受让股权属于公司转投资行为,应当经公司决议机关决议。

简法|企业将优质资产用于出资,新设公司是否应当承担连带清偿责任?

解答:(1)《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第7条规定“企业以其优质财产与他人组建新公司,而将债务留在原企业,债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的,新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。”——《企业改制规定》第7条规定的新设公司与原企业承担连带责任的法律基础是当事人恶意逃债。(2)企业将优质资产用于出资,导致原企业债务偿还能力严重下降,恶意逃废债务的,新设立公司因侵害原企业债权应当承担连带责任。 【解读】《企业改制解释》第七条规定“企业以其优质财产与他人组建新公司”,其适用的条件是该行为不是一种正常的出资行为,而是属于一种掏空企业、假借改制之名,转移优质财产,甩掉企业自身的债务的违法行为,且债务人企业存着逃废债务的主观故意。——宋晓明、张雪楳:《企业改制纠纷案件审理中的疑难问题》,载《民商事审判指导》(总第11辑),人民法院出版社2007年版,第168-169页。

【笔记】出租人未取得权属证书或不具有所有权的房屋租赁合同是否有效?

【要旨】(1)出租人取得权属证书或享有有所有权并非房屋租赁合同的有效要件,出租人未取得权属证书或不具有所有权的房屋租赁合同有效。(2)出租人出租不具有处分权(出租权)的房屋租赁合同属于有效合同,但出租人应当承担违约责任或者因租赁合同解除的赔偿损失责任。

【笔记】执行法院有权直接裁定执行财产而无须追加被执行人情形有哪些?

解读:执行法院直接裁定执行财产而无须追加被执行人情形包括——(1)执行担保;(2)执行和解协议担保;(3)诉讼担保;(3)被执行人到期债权的第三人;(4)被执行人为投资人的个人独资企业、法人分支机构、个体工商户直接执行个人独资企业、法人分支机构、个体工商户;(5)擅自解冻或者支付的协助义务人。 【注释1】其他情形——第三人在调解笔录中以债务承担方式加入债权债务关系,法院可以在其债务承担范围内直接对其强制执行(最高人民法院117还指导性案例确立裁判规则)。 【注释2】《东省市场监督管理局关于广东省十三届人大四次会议第1624号代表建议协办意见的函》明确个体工商户(个人经营)的经营者作为被执行人的,可以直接执行字号的财产。 【注释3】(1)《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第13条第2款规定“个体工商户的字号为被执行人的,人民法院可以直接执行该字号经营者的财产。”(2)《最高人民法院关于人民法院立案、审判与执行工作协调运行的意见》第3条规定“在执行案件立案时,有字号的个体工商户为被执行人的,立案部门应当将生效法律文书注明的该字号个体工商户经营者一并列为被执行人。”——不将案外人追加为被执行人而直接执行将不能使用执行查控网,一并列为被执行人即是为了使用执行查控网查找财产线索。

【笔记】个人独资企业不能清偿债务能否直接执行投资者个人?

解读:根据《执行变更、追加规定》第13条第1款规定——(1)个人独资企业不能清偿生效法律文书确定的债务,申请执行人申请变更、追加其出资人为被执行人应予支持;(2)个人独资企业出资人作为被执行人可以直接执行该个人独资企业的财产。 【注释】(1)个人独资企业作为被执行人——可以变更、追加出资人为被执行人;(2)个人独资企业出资人为被执行人——可以直接执行个人独资企业。

【笔记】法定代表人越权提供担保造成公司损失,公司能否请求法定代表人承担赔偿责任?

解答:根据《民法典担保制度解释》第7条第2款规定“法定代表人超越权限提供担保造成公司损失,公司请求法定代表人承担赔偿责任的,人民法院应予支持。”法定代表人越权提供担保造成公司损失,公司有权要求法定代表人承担赔偿责任——(1)相对人是善意且法定代表人构成表见代表,公司在承担担保责任后有权向法定代表人追偿;(2)相对人非善意,公司不承担担保责任,公司承担过错赔偿责任后仍然可以向法定代表人追偿。

典问|法人因法定代表人职务侵权行为造成损失能否向有过错的法定代表人追偿?

解答:《民法典》第62条第1款规定:“法定代表人因执行职务造成他人损害的,由法人承担民事责任。”第2款规定:“法人承担民事责任后,依照法律或者法人章程的规定,可以向有过错的法定代表人追偿。”因此,法人因法定代表人职务侵权行为造成损失,向有过错的法定代表人追偿的前提为“依照法律或者法人章程的规定”,如法律没有规定且法人章程也没有规定,则法人不能向有过错的法定代表人进行追偿。 【注释】根据《公司法》第191条规定“董事、高级管理人员执行职务,给他人造成损害的,公司应当承担赔偿责任;董事、高级管理人员存在故意或者重大过失的,也应当承担赔偿责任。”——对于存在故意或者重大过失的法定代表人职务侵权行为,法定代表人也应当承担赔偿责任。

【笔记】未担任公司法定代表人的总经理是否有权代表公司对外签订合同?

解读:公司章程规定总经理主持公司生产经营管理工作、组织实施董事会决定等明确的授权内容,总经理有权对公司生产经营进行管理,其签订合同的行为并非无权代表。 【注释】具有公司生产经营具有管理职权的总经理有权代表公司对外签订合同。

【笔记】劳动者给用人单位造成损失用人单位能否向劳动者追偿?

解读:劳动者在劳动过程中给用人单位造成损失的,用人单位向劳动者追偿应当同时满足两个条件——(1)劳动者存在故意或者重大过错且造成重大损失;(2)劳动合同或者用人单位制定的内部规章制度规定。 解析:(1)《民法典》第1191条第1款规定“用人单位承担侵权责任后,可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。”(2)通常情况下,劳动者仅应在故意或重大过失给用人单位造成损失且有约定或者规定的情况下,才对用人单位造成的损失承担赔偿责任。

【笔记】原法定代表人、负责人能否起诉公司要求变更公司法定代表人、负责人工商登记信息?

解读:变更法定代表人、负责人工商登记信息属于公司内部治理范畴,不属于人民法院受理案件的范围。——参考案例:北京市第二中级人民法院民事裁定书(2017)京02民终10543号;其他参考案例:(2020)沪0115民初21577号;(2021)沪01民终7923号 【注释】变更公司登记信息属于公司内部治理事项不可诉。

【笔记|新公司法】2023年新公司法担任法定代表人范围是否包括所有董事?

解读:(1)《公司法》(2023年修订)第10条第1款规定“公司的法定代表人按照公司章程的规定,由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。”——公司法定代表人的选任范围包括执行董事(表公司执行公司事务的董事)和经理;(2)担保法定代表人的范围限于执行董事(包括董事张、副董事长,兼任董事的经理、副经理、财务总监、上市公司董秘),不包括职工董事、非执行董事。 【注释】2023年新公司法关于担任公司法定代表人的董事仅限于执行董事,不包括非执行董事。

【笔记|新公司法】公司经营范围未经登记或者超出公司经营范围能否给予行政处罚?

解读:(1)《公司法》(2023年修订)第9条第1款规定删除《公司法》(2018)第12条第1款公司的经营范围“依法登记”与“但是应当办理变更登记”的表述;但《公司法》(2023年修订)第32条、第34条规定了公司经营范围属于公司登记事项。(2)根据《公司法》(2023年修订)第260条第2款规定,公司登记事项发生变更时,未依照本法规定办理有关变更登记的,由公司登记机关责令限期登记;逾期不登记的,处以1万元以上10万元以下的罚款。 【注释】公法尚未放弃对公司经营范围的行政管制——(1)经营范围是公司章程必备事项,变更公司章程经营范围应当进行变更登记;(2)变更经营范围未办理变更登记给予行政处罚(《公司法》第260条第2款)。