讼也 >>陈其象律师 创建的词条
【笔记】债权人代位权行使法律效果是适用直接清偿规则还是入库规则?
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签: D537【债权人代位权行使效果】

摘要: 解读:债权人行使代位权的法律效果适用直接清偿规则而非入库规则。[阅读全文]

【笔记】无效建设工程施工合同如何支付工程价款?
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签: D793【建设工程合同无效、验收不合格的处理】

摘要: 解读:根据《民法典》第793条第1款规定:“建设工程施工合同无效,但是建设工程经验收合格的,可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。”(1)只要建设工程质量合格(以国家标准为依据而非以合同约定标准为依据),转包人或者违法分包人就应当支付相应的工程价款;(2)实际施工人所完成的建设工程达到国家标准但未达到合同约定的较高标准,实际施工人所获得的工程价款相对于合同约定的工程价款应相应减少。[阅读全文]

【笔记】挂靠人(借用资质的实际施工人)能否以实际施工人身份向发包人主张工程价款?
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 解读:《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第43条第2款规定的“实际施工人”原则上不适用挂靠情形的实际施工人。[阅读全文]

【笔记】实际施工人向发包人主张权利是否受仲裁条款约束?
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 解读:实际施工人向发包人主张权利是否受仲裁条款约束,司法实践中存在不同的裁判观点。[阅读全文]

【笔记】实际施工人向发包人主张权利需要具备哪些条件?
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 解读:实际施工人以发包人为被告主张权利需要具备3个条件——(1)实际施工人对转包人或者违法分包人享有债权(工程价款请求权或者转包、违法分包合同无效赔偿损失请求权);(2)发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款(由实际施工人承担举证责任);(3)实际施工人对转包人或者违法分包人享有的债权数额不超出发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款(超出部分实际施工人不能向发包人主张)。 【理解与适用1】实际施工人向发包人主张权利一般需具备三个要件:(1)实际施工人对转包人或者违法分包人享有债权。该债权可能是工程价款请求权,也可能是因转包合同或者违法分包合同无效引起的赔偿损失请求权。(2)发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款。转包合同和违法分包合同无效,并不意味着发包人与承包人签订的建设工程施工合同无效。即使发包人与承包人签订的建设工程施工合同无效,如果承包人与实际施工人完成的建设工程经竣工验收合格,承包人也有权依据《民法典》第七百九十三条的规定,请求发包人参照合同约定支付工程价款。但是,如果承包人与实际施工人完成的建设工程质量不合格导致承包人无权请求支付工程价款,或者发包人已全部支付欠承包人的工程价款,实际施工人就不能向发包人主张权利。(3)实际施工人对转包人或者违法分包人享有的债权数额不超出发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款。如果超出,对超出部分实际施工人不能向发包人主张。......如果人民法院根据当事人提及的证据无法查清发包人是否欠付工程款的,由实际施工人承担举证不能的后果。——《最高人民法院新建设工程施工合同司法解释(一)理解与适用》P447-448[阅读全文]

【笔记】如何认定实际施工人以发包人为被告主张权利的发包人范围?
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签: 发包人范围

摘要: 解读:实际施工人以发包人为被告主张权利,发包人的范围仅为建设工程的建设单位——(1)发包人特指建设单位;(2)发包人不包括层层转包的总承包人、转包人、违法分包人。[阅读全文]

中铁城建集团第二工程有限公司、肇庆大隆置业投资有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 【案号】广东省高级人民法院民事判决书(2019)粤民终1956号 【裁判摘要】本案中,在肇庆大隆公司向中铁公司发出《关于请予配合提供》请求其配合出具案涉工程一期(A/C区、幼儿园)建设项目全部处置价款优先受偿的权利时,中铁公司明知作出《放弃优先受偿权声明书》后会产生的法律后果,仍然出具《放弃优先受偿权声明书》,承诺无论何时均不对建行肇庆分行行使抵押优先受偿权造成任何妨碍。中铁公司向出具《放弃优先受偿权声明书》为其真实的意思表示,属于自由处分自己权利的体现。而之后中铁公司也确实因建行肇庆分行发放的贷款收取了进度款,故原审法院认定中铁公司在处分了自己的权利后又主张行使优先受偿权有违诚信,并无不当。中铁公司上诉称《放弃优先受偿权声明书》严重损害了建筑工人利益,属于无效声明,请求依法改判认定该声明书无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十三条规定:“发包人与承包人约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权,损害建筑工人利益,发包人根据该约定主张承包人不享有建设工程价款优先受偿权的,人民法院不予支持。"比照该司法解释的条款内容,根据本案查明的事实,中铁公司不符合该规定的条件。首先,本案承包人中铁公司是向建行肇庆分行出具《放弃优先受偿权声明书》,并非向发包人肇庆大隆公司出具,如果认定《放弃优先受偿权声明书》无效,损害的不仅仅是发包人的利益,而且将直接损害到第三人建行肇庆分行;其次,中铁公司举证提交的其欠付分包单位工人工资、劳务费及材料款的催款函,不能证明催款函上载明的欠款即为其欠付的建筑工人的工资,故对于其放弃工程价款优先受偿权即直接损害到工人利益尚举证不足;再次,在中铁公司向建行肇庆分行出具《放弃优先受偿权声明书》之后,建行肇庆分行如约发放了贷款2.59亿元,而肇庆大隆公司也将该笔贷款用于支付中铁公司的工程进度款211431526.48元,可见中铁公司出具的《放弃优先受偿权声明书》并无损害到建筑工人利益,而是有益于建筑工人工资的发放。综上,本院认为中铁公司向建行肇庆分行出具的《放弃优先受偿权声明书》合法有效,原审法院对此认定正确,本院予以维持,中铁公司要求确认该声明书无效、其享有工程价款优先受偿权依据不足,本院不予支持。[阅读全文]

中国华融资产管理股份有限公司福建省分公司、苏州市凤凰建筑安装工程有限公司合同纠纷二审民事判决书
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 【案号】最高人民法院民事判决书(2019)最高法民终1951号 【裁判摘要】《中华人民共和国合同法》第二百八十六条赋予承包人建设工程价款优先受偿权,重要目的在于保护建筑工人的利益。建设工程价款优先受偿权虽作为一种法定的优先权,但现行法律并未禁止放弃或限制该项优先权,且基于私法自治之原则,民事主体可依法对其享有的民事权利进行处分。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十三条规定“发包人与承包人约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权,损害建筑工人利益,发包人根据该约定主张承包人不享有建设工程价款优先受偿权的,人民法院不予支持。"该条款包含两层意思,一是承包人与发包人有权约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权,二是约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权不得损害建筑工人利益。涉案《承诺书》虽系作为承包人的苏州凤凰公司向作为发包人债权人的浦发银行福州分行作出,而非直接向发包人金瑞公司作出,但《承诺书》的核心内容是苏州凤凰公司处分了己方的建设工程价款优先受偿权,且《承诺书》以浦发银行福州分行依约发放贷款给作为发包人的金瑞公司用于金瑞商业广场项目建设为所附条件,则判断苏州凤凰公司该意思表示、处分行为的效力必然仍要遵循《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十三条的立法精神,即建设工程价款优先受偿权的放弃或者限制,不得损害建筑工人利益。本案中,尚无证据显示苏州凤凰公司出具的《承诺书》存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效的法定情形,但华融福建省分公司的诉讼主张能否得到支持,仍要讨论苏州凤凰公司放弃建设工程价款优先受偿权的承诺,是否客观上产生了损害建筑工人利益的后果。就本案而言,金瑞公司在苏州凤凰公司就金瑞商业广场项目施工后并未支付工程款以至双方涉诉。政府部门亦于2014年1月间为苏州凤凰公司垫付建筑工人工资1300万元。金瑞公司与苏州凤凰公司虽于2014年7月16日在法院组织下达成调解协议,金瑞公司同意向苏州凤凰公司支付工程款126561566元,并同意该款项在苏州凤凰公司施工的金瑞商业广场工程范围内优先受偿,且苏州凤凰公司应在收到前述工程款后偿还政府部门垫付款项。但直到2018年7月27日福建省宁德市中级人民法院作出执行分配方案,苏州凤凰公司在调解书中确定的工程价款通过行使优先受偿权仅实际获[阅读全文]

【笔记】发包方擅自代承包方偿还外债能否抵扣工程款?
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 解读:发包方与承包方的债权人并无合同关系,发包方擅自代承包方偿还欠债不能抵扣工程款。[阅读全文]

重庆市五一实业(集团)有限公司、黄某某等建设工程施工合同纠纷其他民事民事裁定书
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 【案号】最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申3862号 【裁判摘要1】发包方项目部发出《通知》明确工程价款以审计单位审计的结果为准有效——2015年12月5日,五一公司贵州独山项目经理部向黄某某发出的《通知》主要载明两项内容:一是“根据审计工作需要,建设单位要求尽快提交给审计单位审计资料的《通知单》已发给你方,请及时将资料提交。"二是“你方承包的已完工程,在2014年6月提交给独山项目经理部的师院一期场平土石方及附属工程、医专一期场平土石方及附属工程、山塘安置区一期场平土石方及附属工程,按照《建设独山大学城BT框架协议》及与建设单位签证的人工费、材料费和相关配套文件编制的《结算书》总价款的确认,以审计单位审计的结果为准。"前述第一项内容与2015年12月3日《通知单》相互印证。第二项内容明确了黄某某已完成的案涉工程及总价款的确认方式。该通知的发出者系五一公司,加盖五一公司贵州独山项目经理部印章,接收者是黄某某,应当认定是五一公司关于工程结算总价款的真实意思表示。黄某某实际履行了配合审计等工作,认可《通知单》载明的工程总价款结算方式。 【裁判摘要2】2014年11月27日黄某某出具的《欠条》记载:“今欠到刘某人民币692万元正,该借款按月利率2.5%计算,按月支付利息。"“此欠款在今后独山大学城工程款拨付时还未归还,在拨付的工程款中先期扣付该欠款本息。” 本院认为,该《欠条》记载的是黄某某与刘某之间的民间借贷关系,五一公司在该欠条中既不享有权利也不承担还款义务。当事人均认可刘某系五一公司的大股东、实际控制人,但不能据此推定黄某某向刘某作出的意思表示对五一公司产生法律效力。黄某某在《欠条》中允诺:“此欠款在今后独山大学城工程款拨付时还未归还,在拨付的工程款中先期扣付该欠款本息”,是黄某某对还款资金来源的意思表示,五一公司主张该语句系黄某某向五一公司作出的委托付款意思表示,超出其可能的文义范围,黄某某在本案诉讼中对该主张也不予认可。[阅读全文]

陕西君寿堂制药有限公司、张某建设工程施工合同纠纷其他民事民事裁定书
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 【案号】最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申2819号 【裁判摘要】案件承办法官未参与鉴定机构摇号程序不影响鉴定机构的确定和司法鉴定意见书的效力——对外委托鉴定职责由人民法院相关职能部门履行,案件承办法官是否参与摇号程序,并不影响鉴定机构的确定。[阅读全文]

北京煜森股权投资有限公司与刘某某等损害公司利益责任纠纷二审民事判决书
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 【案号】北京市高级人民法院民事判决书(2020)京民终696号 【裁判摘要1】董事、高级管理人员勤勉义务和忠实义务的范围——根据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条的规定,为了防止发生董事、监事、高级管理人员的道德风险,《中华人民共和国公司法》规定了董事、监事、高级管理人员对公司的忠实义务和勤勉义务,并规定董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。董事、高级管理人员的忠实义务要求董事、高级管理人员在管理公司、经营业务、履行职责时,必须代表全体股东为公司最大利益而努力工作,当自身利益与公司利益发生冲突时,必须以公司利益为重,不得将自身利益置于公司利益之上。董事、高级管理人员的勤勉义务要求行为人履行其职责时必须表现出一般审慎者处于相似位置时在类似情况下所表现出来的勤勉、注意和技能,同时,在从事公司经营管理活动时应当恪尽职守,尽到其所应具有的经营管理水平。因此,认定董事、高级管理人员是否违反勤勉义务应当以其职责范围来判断。 【裁判摘要2】董事、高级管理人员违反忠实、勤勉义务的主观要件审查——忠实、勤勉义务的判断包括主观和客观两个方面,在主观上应当要求高级管理人员存在重大过失。只要董事、公司高级管理人员尽到了适当的注意义务,按照公司的日常运作模式发挥了管理作用,根据公司决策认真执行,法院不宜对公司的内部行为过多干涉,只有结合案件的具体情况,根据主客观相结合的标准进行衡量,在属于重大过失、过错的情形下,才能直接认定董事、高级管理人员的行为构成违反忠实、勤勉义务。[阅读全文]

兰州新区嘉伯文化发展有限责任公司、中冶建工集团有限公司等建设工程施工合同纠纷民事裁定书
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 【案号】最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申2944号 【裁判摘要】是否违反级别管辖、是否超审限不属于再审事由——级别管辖不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的法定再审申请事由。......且原审是否存在超审限问题,不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的法定再审申请事由,故嘉伯文化公司此再审申请事由不能成立,本院不予支持。[阅读全文]

花垣县供电有限责任公司与湖南金垣电力集团股份有限公司金融借款合同纠纷再审案
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 【案号】最高人民法院民事裁定书 (2021)最高法民申3160号 【裁判摘要】一般理解,公告催收、公告送达需在债务人下落不明、正常无法送达情形下才予以适用,但并非绝对。原《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》(2008年9月1日起施行)第十条第一款规定:“具有下列情形之一的,应当认定为民法通则第一百四十条规定的‘当事人一方提出要求’,产生诉讼时效中断的效力:……(四)当事人一方下落不明,对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的,但法律和司法解释另有特别规定的,适用其规定。”这些特别规定即包含原《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》《最高人民法院对〈关于贯彻执行最高人民法院“十二条”司法解释有关问题的函〉的答复》《最高人民法院关于金融资产管理公司收购、处置银行不良资产有关问题的补充通知》等司法解释或者司法政策性文件涉及银行不良资产剥离、处置过程中对批量债权进行公告催收可导致诉讼时效中断的规定,此种情形不以债务人下落不明为前提,而是针对银行批量不良债权剥离、处置的特殊情形作出的特殊安排。[阅读全文]

关于发布《危险废物排除管理清单(2021年版)》的公告
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 为贯彻落实《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》,按照《强化危险废物监管和利用处置能力改革实施方案》(国办函〔2021〕47号)有关要求,完善危险废物鉴别制度,推进分级分类管理,我部制定了《危险废物排除管理清单(2021年版)》(见附件),现予公布。[阅读全文]

危险废物转移管理办法
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 生态环境部 公安部 交通运输部 令部令 第23号《危险废物转移管理办法》:《危险废物转移管理办法》已于2021年9月18日由生态环境部部务会议审议通过,并经公安部和交通运输部同意,现予公布,自2022年1月1日起施行。[阅读全文]

【笔记】物业公司对房屋装修是否负有监督责任?
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 解读:(1)根据《物业管理条例》第52条第2款、《福建省物业管理条例》第43条第1款之规定,物业服务企业应当将房屋装饰装修中的禁止行为和注意事项告知业主,并依法加强监督管理;(2)物业公司对房屋装修负有监督责任。[阅读全文]

【笔记】房屋装修时能否将厨房改为卫生间?
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 解读:根据《住宅设计规范》第3.4.3条规定:“......本条规定不得将卫生间直接布置在下层住户的卧室、起居室(厅)和厨房的上层,......”房屋装修时不得将厨房改为卫生间。[阅读全文]

陈某某与黄某某相邻关系纠纷一审民事判决书
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 【案号】福建省福州市台江区人民法院民事判决书 (2019)闽0103民初2139号 【裁判摘要】黄某某在装修过程中,在原设计厨房、朝北两间卧室增加卫生间或淋浴室及水池,在原设计厨房外增加抽油烟机等厨房设施系将没有防水要求的房间改为卫生间、厨房间,属于违反《住宅室内装饰装修管理办法》第五条第(二)项规定的情形。此外,根据国家质量技术监督局、建设部联合发布住宅设计规范(中华人民共和国标准GB50096-1999),卫生间不应直接布置在下层住户的卧室、起居室(厅)和厨房的上层,可布置在本套内的卧室、起居室(厅)和厨房上层;并均应有防水、隔声和便于检修的措施。在厨房、卧室正上方位置设立卫生间也与通常民间习惯不符,对楼下住户的生活安宁难免造成不良影响。对上述违反规定的行为,黄某某依法应承担恢复原状的法律责任。[阅读全文]

陈某某、王某某相邻关系纠纷二审民事判决书
编辑: | 浏览: 词条创建者:陈其象律师     创建时间:
标签:

摘要: 【案号】福建省福州市中级人民法院民事判决书(2018)闽01民终7566号 【裁判摘要】建设部《住宅设计规范》亦规定,卫生间不应直接布置在下层住户的卧室、起居室(厅)和厨房的上层。本案中,王某某装修房屋虽属行使自己的权利,但是不能越过正当合理的限度,并且应当积极预防和避免对相邻他方造成不利影响。王某某在装修房屋时将厨房改设在没有防水要求的客厅上、又将原厨房位置改建成卫生间,擅自改变了房屋原设计规划和房间用途,违反了上述规定。而且,房间的功能不同,对设计和施工的要求也不同,特别是对于厨房和卫生间,其排水管、地漏、便器位置等均是整体设计规划好的,装修时不应擅自改变设计图纸确定的厨房、卫生间位置。王某某将厨房改建为卫生间,必然要在楼板中重新铺设排污管道,破坏原来的防水层等设施,且其装修行为使得陈某某的厨房上对着其卫生间,改建的卫生间所产生的排水、噪音等足以对陈某某的生活环境及消费心理造成影响,此种行为也有违公序良俗和社会公德。因此,对陈某某生要求王某某将其房屋中改建的卫生间恢复为原设计的厨房功能的诉讼请求,可予以支持。[阅读全文]

 共31433条 12345678910››... 1572