解读：司法实践中对不予受理执转破裁定能否上诉存在两种观点——（１）第一种观点，当事人对不予受理的执转破裁定，依法可以提起上诉，二审法院作出维持的生效裁定后，受移送法院方可将相关材料及财产退回执行法院；（２）第二种观点，当事人对不予受理的执转破裁定不能提起上诉。

【理解与适用】十一、受移送法院裁定不予受理或驳回申请的后续处理

　　《指导意见》第18规定，受移送法院做出不予受理或驳回申请裁定的，应当在裁定生效后七日内将接收的材料、被执行人的财产退回执行法院，执行法院应当恢复对被执行人的执行。这是就受移送法院裁定不予受理或驳回申请时，后续事宜的处理所作规定。理解此条，应注意两点：

　　第一，接收的材料、财产的退还时间是不予受理或驳回申请裁定生效后七日内。不予受理或驳回申请裁定生效有两种情形：一是受移送法院作出不予受理或驳回申请裁定后，申请人并未提起上诉，一审裁定因而生效。二是受移送法院作出不予受理或驳回申请裁定后，申请人提起上诉，二审法院裁定驳回上诉的，二审裁定送达后生效。

　　在《指导意见》制定过程中，对于执转破中是否保留上诉权存在不同认识。我们认为，对不予受理或驳回申请裁定的上诉权，事关破产申请权的保护，属于诉权保障的内容，不容剥夺。况且，执转破与当事人直接申请破产并无本质不同，在破产申请权的保障上不应有所差别。《破产法》第十二条明确规定，申请人对于不予受理或驳回申请裁定不服的，有权提起上诉。执转破亦应如此。

　　在认为对不予受理或驳回申请裁定有权提起上诉的观点中，对于上诉权由谁行使仍然存在不同看法。有见解认为，执转破的决定是由执行法院作出，对不予受理或驳回申请裁定的上诉权应由执行法院行使，上诉人是执行法院。我们认为，如采纳职权主义移送模式，执行法院作为上诉人是适格的；但在不采纳职权主义移送模式的前提下，执转破的启动仍然遵循《破产法》申请主义原则，上诉人应为申请人而非执行法院。申请人可以根据《指导意见》第14条加以确定。即申请执行人申请或同意移送破产审查的，以该申请执行人为申请人；被执行人申请或同意移送破产审查的，以该被执行人为申请人；申请执行人、被执行人均同意移送破产审查的，双方均为申请人。

　　第二，不予受理或驳回申请裁定生效后七日内，执行法院应当恢复对被执行人的执行。为防止执行法院在恢复执行过程中改变原执行顺序，为个别申请执行人谋取不正当利益，恢复执行后仍应按原顺序执行。

　　——《最高人民法院关于执行案件移送破产审查若干问题的指导意见》的理解与适用（王富博）

法条链接：

《企业破产法》

　　第十二条【裁定不受理与驳回申请】人民法院裁定不受理破产申请的，应当自裁定作出之日起五日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。

　　人民法院受理破产申请后至破产宣告前，经审查发现债务人不符合本法第二条规定情形的，可以裁定驳回申请。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。

最高人民法院关于执行案件移送破产审查若干问题的指导意见

　　18.受移送法院做出不予受理或驳回申请裁定的，应当在裁定生效后七日内将接收的材料、被执行人的财产退回执行法院，执行法院应当恢复对被执行人的执行。

经典案例：

·陕西省高级人民法院民事裁定书(2019)陕民终26号

【裁判摘要】本案争议焦点是中化公司是否明显缺乏清偿能力，即原审未受理本案申请破产清算是否有法律依据。．．．．．．原审已查明，中化公司的法定代表人李××向364名群众集资款共为52568340元，原审认为西安市公安局高新分局对中化公司持有润中公司的11172万元股权予以冻结，虽导致中化公司暂时无法清偿润中公司的债权，但不足以认定中化公司明显缺乏清偿能力，该认定并无不当。综上，润中公司的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。

【案号】最高人民法院民事裁定书（2019)最高法民申3979号

【摘要】破产清算是指企业法人出现不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力等情形时，宣告债务人破产，将债务人的全部财产进行清理，公平分配给所有债权人的制度。对于债权人而言，如果债务人未清偿其到期债务，可以向人民法院提出破产申请，但是否能进入破产清算程序，需要人民法院认定企业法人是否具备破产原因。．．．．．．因受理破产案件的实质要件是债务人资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力，润中公司主张的上述情形均不能证明中化公司达到了破产界限。润中公司系目标公司，应持有证明股权价值的相关证据，在其举证不充分的情况下，原审法院认定中化公司持有润中公司的股权能够清偿润中公司的债权，不受理其破产申请，并无不当。