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【笔记】上级法院指令审理原审合议庭是否应当回避?

更新时间:2023-12-03   浏览次数:1136 次 标签: 指令审理 指令再审

文章摘要:

解读:原审法院对上级法院指令审理的案件应当按照原审程序继续进行实体审理,原审程序尚未完结,不属于“一个审判程序”,原审合议庭成员不属于应当回避的情形。

文章摘要2:

【注解1】指令一审法院审理的裁定并非终局性裁定不能申请再审。——参考案例:最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申61号
【注解2】一审裁定驳回起诉,二审指令一审法院审理(指令审理),一审法院对案件作出裁判后又进入第二审程序,原第二审程序中合议庭组成人员是否需要回避?|可参照适用发回重审后再进入二审不需回避的规定,指令审理的原第二是程序中合议庭组成人员无需回避。——参考案例:最高人民法院民事判决书(2017)最高法民申53号

解读:原审法院对上级法院指令审理的案件应当按照原审程序继续进行实体审理,原审程序尚未完结,不属于“一个审判程序”,原审合议庭成员不属于应当回避的情形。


法条链接:

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释

  第四十五条 在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员,不得再参与该案其他程序的审判。

  发回重审的案件,在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的,原第二审程序中合议庭组成人员不受前款规定的限制。


最高人民法院关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定

  第三条 凡在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员,不得再参与该案其他程序的审判。但是,经过第二审程序发回重审的案件,在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的,原第二审程序中合议庭组成人员不受本条规定的限制。


经典案例:

·最高人民法院民事裁定书(2020)最高法民申1072号

【裁判摘要】最高人民法院《关于严格执行回避制度的若干规定》(法发〔2000〕5号)第3条规定,凡在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员,不得再参与该案其他程序的审判。但指令审理不同于发回重审。原审法院对上级法院指令审理的案件应当按照原审程序继续进行实体审理,原审程序尚未完结,故不属于上述规定第3条的“一个审判程序”。恒瑞公司、吴××主张原审合议庭成员组成违法,不符合法律和司法解释的规定,本院不予采信。

·最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申61号

【裁判摘要】当事人不能就二审法院指令一审法院审理的裁定申请再审​——《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百八十一条规定,当事人认为发生法律效力的不予受理、驳回起诉的裁定错误的,可以申请再审。不予受理、驳回起诉的裁定是终局性裁定,一旦存在错误,则损害当事人请求司法救济的诉权,涉及到当事人的基本程序保障,可以申请再审。其他针对诉讼程序问题作出的非终局性裁定,并未影响当事人基本诉讼权利和实体权利,不能申请再审。本案二审裁定指令一审法院审理,并非终局性裁定,不能申请再审。

【注解】指令一审法院审理的裁定并非终局性裁定不能申请再审。

·最高人民法院民事判决书(2017)最高法民申53号

【裁判摘要】(1)第二审程序裁定发回重审的处理并非对案件的实体审理,在一审法院对该案件作出裁判后又进入第二审程序的,原第二审程序中合议庭组成人员无需回避;(2)一审裁定驳回起诉,二审指令再审,可参照适用发回重审后再进入二审不需回避的规定——《最高人民法院关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》第三条规定:“凡在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员,不得再参与该案其他程序的审判。但是,经过第二审程序发回重审的案件,在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的,原第二审程序中合议庭组成人员不受本条规定的限制。”其基本精神是对于已经参加过同一案件实体审理的审判人员,为了避免先入为主等原因从而对公正审理案件产生影响,其应当在该案的其他程序审判时予以回避,但由于第二审程序裁定发回重审的处理,并非对案件的实体审理,故在一审法院对该案件作出裁判后又进入第二审程序的,原第二审程序中合议庭组成人员无需回避。......指令再审与发回重审在适用上的主要区别在于,在一审法院已经进行过审理,而二审法院认定应当由一审法院重新审的,适用发回重审;而在一审法院裁定驳回起诉时,由于该院实际上并没有对案件进行过审理,故二审法院裁定一审法院审理案件,当然就不存在发回一审法院重新审理的问题,而属于指令一审法院审理。但在实质上,两者的效果并无不同,均为由一审法院对该案进行审理;而且,二审法院作出发回重审或指令审理的裁定,在程序上均未对案件进行实体审理。因此,本案的情形,符合《最高人民法院关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》第三条但书规定的基本精神,可参照发回重审后再进入二审不需要回避的规定适用,左××作为合议庭组成人员参加本案二审,并不构成法律规定的依法应当回避的审判人员没有回避的情形。