【笔记】工程结算协议约定以转包方收到业主款项作为转包方向实际施工人付款条件是否有效？
摘要1：解读：工程结算协议约定转包方收到业主款项后支付实际施工人工程款，根据合同相对性原理，转包方是否收到业主款项不影响转包方向实际施工人支付工程款，且转包方何时收到“业主款项”存在诸多不确定性，该约定有失公允，不具有约束力。——参考案例：(2020)新民终45号； (2021)最高法民申4924号；(2014)一中民终字第01260号
【注解１】（１）工程结算中“背靠背”条款合法有效；（２）但当事人怠于履行职责应视为为自己的利益不正当组织条件成就而视为条件已成就情形。——参考案例：(2020)最高法民终106号；(2020)赣民终958号；其他参考案例：(2018)渝民申1281号；(2021)沪民申650号；(2015)丹民一终字第00442号；（2014）房民初字第06694号
【注解２】当“背靠背”条款约定的前提条件因合同履行发生变更而不可能履行时，承包人不能以背靠背条款的条件未成就为由拒绝向发包人结算工程款。——参考案例：（2021）最高法民终662号
【注解３】“甲方收到上家款项再支付下家货款”合法有效，因付款义务人过错导致合同付款条件不成就则该付款条件不能成为被告拒付货款的抗辩理由。——参考案例：(2022)沪02民终1582号
【注解４】（１）“背靠背”条款是总承包人与分包人的真实意思表示，在分包合同不违反现有法律、行政法规的强制性规定的情形下，应为合法有效；（２）“背靠背”条款对总承包人支付工程款履行期限的约定，而非附条件或附期限的合同；（３）“背靠背”条款虽为当事人的真实意思表示，但应对其合理解释和适用，以防止损害分包人的合法权益；（４）在分包人已经履行全部合同义务，确有证据能够证明发包人明显丧失付款能力，且经过合理期限后分包人未明确同意放弃工程款债权的情况下，适用“背靠背”条款将导致总承包人的履行期限长期无法确定，此时应当认定该履行期限不明确，分包人在给总承包人必要的准备时间后可以向其主张工程款。——参考案例：(2022)新民再157号
【注解５】无效合同的当事人能否以“背靠背”条款拒付工程款？｜“背靠背”条款因分包合同无效而无效，承包人不能以此拒付工程款。——参考案例：(2022)粤01民终3175号
【注解６】（１）工程竣工验收合格后发包人向承包人支付工程款是确定的、必然的，发包人对工程款附加支付条件的行为不属于附条件的民事法律行为而是附
摘要2：（续）期限的民事法律行为；（２）当所附期限不明确时承包人可以随时主张工程款。——参考案例：(2016)最高法民终811号
【注解７】“转包方收到建设方拨付工程款，扣除税、费外给付实际施工人”系对款项用途约定非对付款时间约定（不属背靠背条款）。——参考案例：(2020)最高法民申4886号
【注解８】背靠背条款建设工程施工合同整体无效而无效。——参考案例：(2020)宁01民终3286号
【注解９】“背靠背”条款条件不成就（发包人明确表示不再支付相关款项）承办人需返还质保金。——参考案例：(2023)最高法民申160号
★【人民法院案例库】对已竣工验收并交付使用的工程，付款条件不得作为总包方无限期延迟付款的理由｜在建设工程分包合同中，合同约定以业主方付款作为总包方向分包方付款条件的，该付款条件不能成为总包方无限期延迟支付分包方工程款的合理理由。如果工程已竣工验收并交付使用，总包方以合同约定业主方付款系总包方向分包方付款条件为由拒绝支付分包方款项的，人民法院不予支持。——参考案例：(2017)晋02民终2357号
★【人民法院案例库】在工程验收合格且已交付使用的情况下，不能以业主支付工程价款为付款前提的约定条款作为总包方向分包方拒绝履行付款义务的抗辩理由｜在建设工程合同纠纷中，合同约定以第三方业主支付工程款等作为付款前提条件的，当建设工程项目已通过竣工验收且已交付使用，且第三方业主因进入破产程序导致能否及时足额支付总包方工程款出现极大不确定性时，总包方不应将该风险转嫁给依约完成施工的分包方。建设工程经竣工验收合格，分包方请求参照合同约定支付工程价款的，人民法院应予支持。——参考案例：（2019）鲁02民终8059号
★【人民法院案例库】约定以业主单位支付款项作为承包方向供应商付款条件的条款不能作为拒绝履行付款义务的抗辩理由｜在承包方与供应商签订和履行涉建设工程领域采购合同时，承包方作为独立的商事主体，应当独立承担第三方业主不能支付工程款的商业风险。承包方约定以第三方业主支付款项作为向供应商支付货款条件，并以此作为拒绝付款理由的，由于该条款不符合双方签订合同的目的，人民法院不予支持。——参考案例：（2021）最高法民再238号
【总结】背靠背条款不属于附条件和附期限条款而属于履行期限约定不明条款，不属于无效条款（但大中小企业、无效分包合同约定背靠背条款无效）。