- 日期： 12-03 15:09
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要１】法院要求当事人对超期举证证据进行质证是否程序违法？｜证据的提供是否逾期以及对于逾期提供的证据是否采纳由人民法院根据案件具体情况予以处理，属于法律赋予人民法院的裁量权所控制的内容，法院根据案件具体情况对逾期提供的证据组织当事人进行质证属于其行使裁量权的行为，不违反法定程序——中国科学技术大学所主张的一审法院强行要求其对盛世骄阳公司超期举证的证据进行开庭质证是否系程序违法。《中华人民共和国民事诉讼法》（简称《民事诉讼法》）第六十五条第二款规定，人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。根据上述条款可知，证据的提供是否逾期以及对于逾期提供的证据是否采纳由人民法院根据案件具体情况予以处理，属于法律赋予人民法院的裁量权所控制的内容，一审法院根据案件具体情况对盛世骄阳公司逾期提供的证据组织当事人进行质证属于其行使裁量权的行为，不违反法定程序。因此，中国科学技术大学的该项主张无法律依据，本院不予支持。
【裁判摘要２】诉讼代理人有多位可以协调分别参加两个庭审则不构成开庭时间冲突延期审理正当理由——中国科学技术大学所主张的一审法院在其委托诉讼代理人提交了开庭时间冲突的说明并提供相应证据的情况下仍按原有计划开庭并缺席审理是否系程序违法。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。一般情况下，上述条款中所述的正当理由系指突发性事故或者不可抗力等客观原因，主体范围包含被告及其全部委托诉讼代理人。严格意义上来说，只有当被告和其委托诉讼代理人均因客观不能的理由无法参加庭审时，才属于可以因正当理由对庭审另行调整的情形。但实践中，人民法院从便利当事人参加诉讼、降低当事人诉讼成本、发挥委托诉讼代理人的专业价值进而有效保障当事人诉讼权利出发，往往会降低标准，对于被告一方所有委托诉讼代理人均因开庭冲突等客观原因无法参与庭审的情况予以考虑，但这并不代表委托诉讼代理人可以随意以开庭冲突的原因要求人民法院调整庭审计划，
摘要2：（续）如允许此种情形被滥用，将对人民法院案件审理工作的正常开展造成不利影响，某种程度上还会造成司法资源的浪费，损害对方当事人利益。具体到本案中，根据一审法院电话联系笔录可知，中国科学技术大学所称的与一审开庭冲突之案件与本案分别委托了两位诉讼代理人参加诉讼，且并不完全重合。对于律师作为委托诉讼代理人而言，我国法律并不强制要求两位委托诉讼代理人均应到庭参加诉讼，中国科学技术大学可以协调两位委托诉讼代理人分别参与两个庭审。更严格一些来看，中国科学技术大学亦可变更委托诉讼代理人，本案中并无体现不可或不宜变更的情况或理由。因此，本案中国科学技术大学所述理由不构成正当理由，一审法院进行缺席审理，符合法律规定，中国科学技术大学的该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。
- 日期： 12-30 15:50
- 作者：陈其象律师
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摘要1：解读：（１）评标委员会成员对所提出的评审意见承担个人责任；（２）可以给予给予警告，没收收受的财物，可以并处三千元以上五万元以下的罚款，对有所列违法行为的评标委员会成员取消担任评标委员会成员的资格，不得再参加任何依法必须进行招标的项目的评标；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
摘要2：
- 日期： 01-19 10:50
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】出借银行账户本身并不导致民事责任的产生，只有出借银行账户获取非利益时才导致相关民事责任产生——应××对李××系案涉借款的借款人不持异议，争议在于徐××是否应对案涉借款承担连带清偿责任。应××要求徐××承担连带清偿责任的请求权基础是《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》的规定“出借银行账户是违反金融管理法规的违法行为。人民法院除应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照有关规定处以罚款外，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任”，该批复中虽然有“出借银行账户是违反金融管理法规的违法行为”，但是该表述要结合下半句“人民法院除应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照有关规定处以罚款外，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任”理解，即出借银行账户本身并不导致民事责任的产生，只有出借银行账户获取非利益时才导致相关民事责任产生。正如二审所言，因应××未能举证证明徐××存在获取非法利益的情形，故应由其承担举证不能的法律后果，对其要求徐××承担连带清偿责任的请求，不予支持。
摘要2：
- 日期： 02-06 10:41
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款规定：”人民法院有权向有关单位和个人调查取证，有关单位和个人不得拒绝”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十四条规定：“有义务协助调查、执行的单位有下列行为之一的，人民法院除责令其履行协助义务外，并可以予以罚款：（一）有关单位拒绝或者妨碍人民法院调查取证的；（二）有关单位接到人民法院协助执行通知书后，拒不协助查询、扣押、冻结、划拨、变价财产的；（三）有关单位接到人民法院协助执行通知书后，拒不协助扣留被执行人的收入、办理有关财产权证照转移手续、转交有关票证、证照或者其他财产的；……”。本案中，河南省郑州高新技术产业开发区人民法院要求中国移动通信集团××有限公司协助查封和提供有关情况，并要求在接到通知书后三日内予以书面回复。中国移动通信集团××有限公司拒绝接收裁定书和协助调查通知书，且未按要求在三日内予以书面回复，构成拒绝协助执行。其复议称协助义务无法履行及无权提供，与事实不符，且不能否定其拒绝接收法律文书，未按要求在三日内予以书面回复的事实。河南省郑州高新技术产业开发区人民法院作出的（2017）豫0191执240号罚款决定书适用法律正确，程序合法，应予维持。
摘要2：
- 日期： 02-06 11:01
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【内容摘要】法院在民事、行政诉讼中因调取通话记录遭拒而对通信企业加以罚款的案件多有发生，由此引发法院的行为是否符合《宪法》第40条的争议。通话记录虽然是通信信息，但并非属于《宪法》第40条的保护范围。《宪法》第40条设定了限制通信自由的严格条件，对立法者的拘束程度甚高，因此有必要对其保护范围作限缩解释，以免过度拘束立法者的形成自由。通话记录虽然不受《宪法》第40条的保护，但作为隐私受宪法较低程度的保护，对通话记录的调取仍须符合法律保留原则的要求。法院依据诉讼法的规定调取通话记录，符合宪法的规定。
【关键词】通话记录 通信秘密 隐私权 法律保留原则
摘要2：
- 日期： 02-10 13:59
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】借用资质开发房地产存在过错，其不享有足以排除强制执行的民事权利——对于借用房地产开发资质问题。现行法律及司法解释虽未明确规定借用资质合同无效，但探究城市房地产开发相关法律及行政法规，国家对于借用房地产开发资质，明显采用禁止、限制至少是不鼓励的态度。《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十条规定房地产开发企业应当具备名称、组织机构、固定经营场所、注册资本、足够的专业技术人员等条件。《城市房地产开发经营管理条例》第五条规定房地产开发企业应当具备100万元以上的注册资本，4名以上持有资格证书的房地产专业、建筑工程专业的专职技术人员，2名以上持有资格证书的专职会计人员；第九条规定房地产开发主管部门对房地产开发企业核定资质等级，房地产开发企业按照核定的资质等级承担相应的房地产开发项目；第三十四条规定未取得资质等级证书或者超越资质等级从事房地产开发经营的，由房地产开发主管部门责令限期整改，处5万元以上10万元以下的罚款；逾期不改正的，由工商行政管理部门吊销营业执照。基于上述规定，可以认为，房地产开发关系国计民生和社会公共安全，故国家将房地产开发作为特种行业，实行市场准入许可限制。借用房地产开发资质违反法律及行政法规相关规定，与房地产行业行政管理基本政策相悖。二审法院认定海利食品公司、海利房地产公司、蒋××借用资质开发房地产存在过错，并据此认定其不享有足以排除强制执行的民事权利并不缺乏依据，海利食品公司、海利房地产公司、蒋××申请再审理据不足，本院不予支持。
摘要2：
- 日期： 03-05 21:16
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】申请人屏南县住房和城乡规划建设局与被申请人屏南××置业发展有限公司行政非诉执行一案，本院于2017年6月20日作出(2017)闽0923行审3号行政裁定书，已经发生法律效力。2018年4月9日，该案经本院院长依审判监督程序提出再审审查并提交审判委员会讨论，于2018年4月16日作出（2018）闽0923行监1号行政裁定，决定启动再审审查程序。．．．．．．裁定如下：一、撤销屏南县人民法院(2017)闽0923行审3号行政裁定；二、对屏南县住房和城乡规划建设局作出的《屏南县住房和城乡规划建设局行政处罚决定书（编号：2016018）》第3项即给予被执行人屏南××置业发展有限公司处以人民币1218757.43元罚款不准予强制执行。
摘要2：【案号】福建省宁德市中级人民法院行政裁定书(2018)闽09行申1号
- 日期： 04-18 09:09
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】违法发包的发包人应当承担工伤保险责任——《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：…（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任单位；”该条规定是对原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第四条关于“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”规定的发展，也吸纳了人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》（人社部发【2013】34号）第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”的精神。该条规定强调在违法发包、转包关系中，即用工单位违反法律、法规规定将承包业务或其经营权发包、转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人的情况下，违法发包、转包的用工单位为承担工伤保险责任的单位。该规定主要是从有利于职工的角度出发，不以是否存在真实的劳动关系为前提，这是对工伤保险条例，将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定之外的特殊情形处理。本案中，顺达公司取得《道路运输经营许可证》《营业执照》，属具有从事道路旅客运输经营权资质的企业。2014年，顺达公司与刘××签订承包协议，将该公司黑Ｊ×××**客运班车及道路运输证等营运手续，承包给不具备道路旅客运输经营资格的刘××经营，并收取年承包费10万元。该发包行为违反了《中华人民共和国行政许可法》第八十条：“被许可人有下列行为之一的，行政机关应当依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任；第（一）项：“涂改、倒卖、出租行政许可证件，或者以其他形式非法转让行政许可证的。”
摘要2：（续）《道路旅客运输及客运站管理规定》第五条：“国家实行道路客运企业质量信誉考核制度，鼓励道路客运经营者实行规模化、集约化、公司化经营，禁止挂靠经营。”第九十五条：“违反本规定，客运经营者、客运站经营者非法转让、出租道路运输经营许可证件的，由县级以上道路运输管理机构责令停止违法行为，收缴有关证件，处2,000元以上1万元以下的罚款；有违法所得的，没收违法所得。”《市政公用事业特许经营权管理办法》第十八条：“获得特许经营权的企业在特许经营期间有下列行为之一的，主管部门应当依法终止特许经营协议，取消其特许经营权，并可以实施临时接管；第（一）项：擅自转让、出租特许经营权的。”的规定。据此，应认定顺达公司为孙××的用工单位，并应承担工伤保险责任。双鸭山市人社局作出的《不予认定工伤决定书》认定事实不清、适用法律有误，应予撤销，并应依法重新作出工伤决定。