用人单位特殊情形工伤保险责任
- 日期： 09-21 03:15
- 作者：陈其象律师
- 标签： 双重劳动关系 多重劳动关系 非法发包 非法分包 承包经营 挂靠经营 破产清算 派遣出境 工伤保险责任单位 保险责任主体 工伤责任主体 个人挂靠 特殊用工 单位分立 单位合并 单位转让 借调 企业破产 劳务派遣 指派工作 非法转包 个人挂靠经营 工伤赔偿追偿权 非法承包 违法分包 违法发包 违法转包 特殊工伤
摘要1：《工伤保险条例》第43条、第44条规定了用人单位在特殊情形下的工伤保险责任。
摘要2：
用人单位特殊情形工伤保险责任
摘要1：《工伤保险条例》第43条、第44条规定了用人单位在特殊情形下的工伤保险责任。
摘要2：
企业违法发包工程，与承包方雇佣的雇工之间是否形成事实劳动关系？
摘要1：企业违法发包工程，与承包方雇佣的雇工之间是否形成事实劳动关系
摘要2：
（2009）衢龙民重字第6号，（2010）浙衢民终字第487号
摘要1：——建设工程施工合同案件中合同相对性的坚持
【裁判要旨】在建设工程施工合同纠纷中，即使存在多次转包、违法分包的情形，亦应坚持合同相对性原理，有特别规定的情形才准许突破。
【案号】（2009）衢龙民重字第6号，（2010）浙衢民终字第487号
摘要2：
最高人民法院民事裁定书(2012)民申字第430号
摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2012)民申字第430号
【裁判要旨】根据《解释》第二十一条之规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。首先，从文义上对上述条款进行理解，另行签订的合同与备案合同的主体应一致，“另行订立”是指合同实质内容的变更，而非合同主体的变更。第二，结合《中华人民共和国招标投标法》第四十六条，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议，可见，《解释》第二十一条的立法本意之一系避免招标人利用优势地位，迫使中标人在价款等方面做出让步，从而保护中标人的合法权益不受侵犯。对于非法转包、违法分包等行为，法律是予以禁止的，不应过分保护，因此《解释》第二十一条中所指的“当事人”，不应扩大解释到转包人、非法分包人、实际施工人等。第三，从合同相对性上看，弘盛公司并非备案合同的签订主体，而只是两份三方合同的当事人，故两份备案合同在天成公司与弘盛公司之间就不会形成法律约束力，两份备案合同不能成为工程价款的结算依据。
摘要2：
浙江省龙游县人民法院（2009）衢龙民重字第6号；浙江省衢州市中级人民法院（2010）浙衢民终字第487号
摘要1：【裁判要旨】合同相对性又称债的相对性，是指债只能在债权人和债务人之间产生法律拘束力。债权债务关系发生在特定的享有权利的债权人和承担义务的债务人之间。《合同法》第121条对合同的相对性作了强调。在没有法律明确规定的情况下，合同责任的承担应当坚持合同相对性原理。在建设工程施工合同纠纷中，即使存在多次转包、违法分包的情形，亦应坚持合同相对性原理，转包合同、违法分包合同关系中的实际施工人主张工程款，应当以不突破合同相对性为基本原则，只有有特别规定的情形下，才以准许突破合同相对性为补充。
【案例索引】
一审：浙江省龙游县人民法院（2009）衢龙民重字第6号（2010年2月8日）
二审：浙江省衢州市中级人民法院（2010）浙衢民终字第487号（2010年11月5日）
摘要2：
建设工程施工合同的适用范围
摘要1：【裁判规则】不具有工程发包主体资格和不具有工程施工承包主体资格的当事人无权依据《建设工程施工合同司法解释》第26条第2款之规定主张权利。
【要旨】装修火锅城虽属于建设工程施工，但因双方当事人不属于建设工程施工合同的适格主体，故不能适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款（实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任）之规定，原告与被告是在承揽合同关系下进行火锅城装修，原告杨某向被告张某提出支付石材款和承揽报酬的诉讼请求不能得到法院支持。
摘要2：
浙江省慈溪市人民法院（2006）慈民一初字第3890号；浙江省宁波市中级人民法院（2007）甬民一终字第873号
摘要1：【问题提示】如何正确理解建设工程施工合同中的实际施工人？
【要点提示】最高人民法院公布的法释[2004]14号《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第二十六条规定，“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违反分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围对实际施工人承担责任。”其中“实际施工人”应指建设工程施工合同无效的实际承包人，司法实践中不宜作扩大解释。
【裁判要旨】司法实践中，实际施工人包括五类：（1）转包的承包人；（2）违法分包的承包人；（3）未取得建筑施工企业资质的承包人；（4）超越资质等级及没有资质而借用有资质的建筑施工企业名义从事建设工程施工的承包人；（5）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同的承包人。
【案例索引】
一审：浙江省慈溪市人民法院（2006）慈民一初字第3890号（2007年5月8日）
二审：浙江省宁波市中级人民法院（2007）甬民一终字第873号（2007年9月12日）
摘要2：
河南省高级人民法院民事判决书(2008)豫法民一终字第161号
摘要1：【案号】河南省高级人民法院民事判决书(2008)豫法民一终字第161号
【裁判要旨】非法转包、违法分包、挂靠施工合同中“管理费”的收缴对象必须是已经取得的违法所得（对约定取得、尚未履行的，不适于此规定），且不能因为适用惩罚措施而导致当事人利益严重失衡。
摘要2：
【审判业务】土地承包经营权互换流转问题探析
摘要1：【要旨】土地承包经营权互换完成后，即产生土地承包经营权主体变更的效果，双方当事人对原土地承包经营权享有的权利义务也相应地交换。本案中，在双方当事人土地承包经营权互换多年之后，一方当事人以无书面合同、未进行登记备案、未约定永久互换、自己仍持有原土地承包经营权证书等理由要求认定互换合同无效并换回土地，显然不应得到支持。但在实践中，也有双方当事人在土地承包经营权互换合同中明确约定期限的情况。此时，双方当事人之间的法律关系是互换还是转包呢？这就涉及到如何探究当事人签订合同时的真实意思，即依据哪些因素来确定这个合同的性质，这些问题还有待于我们作进一步的深入研究和探讨。
摘要2：
农村土地承包经营权流转形式之法理分析
摘要1：【内容提要】农村土地承包经营权的出租、代耕是土地承包经营权的债权性流转方式，反租倒包模式本质上是在农村土地承包经营权的基础上建立起的双层租赁结构。土地承包经营权的转让、互换、抵押是导致物权变动或设定的流转方式。土地承包经营权的转包行为是一种设定与永佃权相当的次级承包经营的行为。在土地承包经营权入股的运作过程中，农民一般是在其土地承包经营权上设定次级承包经营权并将该权利移转给合作社或者公司，从而获得相应的股权。
摘要2：
重庆市第五中级人民法院民事判决书(2012)渝五中法民终字第01255号
摘要1：【案号】重庆市第五中级人民法院民事判决书(2012)渝五中法民终字第01255号
【裁判摘要】根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十七条第一款的规定，承包方应当维持土地的农业用途，不得用于非农建设。渝芳源公司以“通江畜禽合作社”的名义将承包经营权转包给渝强驾校修建培训基地，改变了承包地的农业用途，违反了法律规定。又根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款的规定，当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，大田村委会曾书面催告渝芳源公司在2011年10月25日前将拖欠的承包费20000元及其违约金4000元支付给大田村委会，但渝芳源公司至今拒绝按约承担付款义务。故对大田村委会要求解除合同，返还渝芳源公司承包的鱼塘、鱼田及周边占地的请求，一审法院予以主张。
摘要2：
山东省东营市中级人民法院民事判决书（2005）东民四终字第55号
摘要1：【案号】山东省东营市中级人民法院民事判决书（2005）东民四终字第55号
【裁判要旨】土地承包经营权转包合同一方当事人迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，对方当事人有权解除合同。
【裁判摘要】原告将土地转包给被告，目的就是为了收取承包费，而被告长期拖欠，致使合同目的不能实现，从根本上构成了违约，原告要求解除合同的请求，依法应予以支持。
摘要2：
海南省海南中级人民法院民事判决书（2005）海南民三终字第117号
摘要1：【案号】海南省海南中级人民法院民事判决书（2005）海南民三终字第117号
【裁判要旨】无权利人订立的土地承包经营权转包合同属于效力待定合同，除非权利人事后追认或者权利人事后取得处分权，该合同无效。
【裁判摘要】《合同法》第五十一条规定：“无处分权人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权利的，该合同有效。”符家良未能提供证据证明其与鲍岩桂、张满喜签订承包土地合同前后其对板桥镇元兴村香蕉园具有土地使用权，其无权将该地块转包给鲍岩桂、张满喜，因此，符家良与鲍岩桂、张满喜签订的承包土地合同书应认定为无效。合同无效，双方因该合同取得的财产，应当予以返还，故符家良应将依该合同收取的3万元押金返还给鲍岩桂、张满喜。
摘要2：
重庆市第三中级人民法院民事判决书（2005）渝三中民终字第486号
摘要1：【案号】重庆市第三中级人民法院民事判决书（2005）渝三中民终字第486号
【裁判要旨】
①通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。
②土地承包经营权流转应当遵循以下原则：
A.平等协商、自愿、有偿，任何组织和个人不得强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权流转；
B.不得改变土地所有权的性质和土地的农业用途；
C.流转的期限不得超过承包期的剩余期限；
D.受让方须有农业经营能力；
E.在同等条件下，本集体经济组织成员享有优先权。
摘要2：
江西省赣州市中级人民法院民事判决书（2008）赣中民一终字第157号
摘要1：【案号】江西省赣州市中级人民法院民事判决书（2008）赣中民一终字第157号
【提示】土地承包转让和转包的区别及不同法律后果。
【裁判摘要】《农村土地承包法》第37条规定“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。”最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“承包方未经发包方同意，采取转让方式流转其土地承包经营权的，转让合同无效。但发包方无法定理由不同意或者拖延表态的除外。”根据上述法律法规，因未经发包方同意，该转让合同无效。
摘要2：
云南省腾冲县人民法院民事判决书（2008）腾民一初字第515号
摘要1：【案号】云南省腾冲县人民法院民事判决书（2008）腾民一初字第515号
【裁判要旨】承包方之间为方便耕种或者各自需要，可以对属于同一集体经济组织的土地的土地承包经营权进行互换。互换后，双方各自取得对方的土地承包经营权。
【裁判摘要】《农村土地承包法》第三十二条规定：“通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。”原、被告互换承包地的行为符合法律规定，所签订的协议受法律保护，双方均应履行协议的约定。原、被告所在村民小组位于“申坟”的生产用地被征用后，所得的补偿费由村民小组统一分配给各承包经营户。虽然其分配是按1983年时的农业承包人口平均计算按户分配，但分地时亦按人口平均计算分配，二者是一致的。被告户在“申坟”的承包地经原、被告互换之后，其权利已经全部转归原告，被告户则享有 “大圈子”承包地的权利，故因“申坟”地被征被告户所得的相应补偿费也应归原告户所有。
摘要2：
海南省三亚市中级人民法院民事判决书（2008）三亚民一终字第166号
摘要1：【案号】海南省三亚市中级人民法院民事判决书（2008）三亚民一终字第166号
【裁判要旨】依法取得的土地承包经营权可以以出租方式流转。土地承包经营权流转的主体是承包方。承包方有权依法自主决定土地承包经营权是否流转和流转的方式。
【裁判摘要】张元骏与叶亚二签订《承租合同》是在张国宏离开三亚市田独镇期间，在这期间张元骏负责对承包土地进行经营管理，且张元骏是张国宏的儿子，叶亚二有理由相信张元骏对涉案承包土地享有处分权，包括有权代理其父亲张国宏对外签订土地转包协议。叶亚二以合理的对价承包土地，是善意相对人，其合法权益应予保护。
摘要2：
海南省海南中级人民法院民事判决书（2007）海南民三终字第84号
摘要1：【案号】海南省海南中级人民法院民事判决书（2007）海南民三终字第84号
【提示1】承包方依法采取转包方式流转土地承包经营权，发包方仅以该土地承包经营权流转合同未报其备案为由，请求确认合同无效的，不予支持。
【裁判摘要1】《农村土地承包法》第三十七条第一款所规定的“……采取土地转包的应当报发包方备案”看来，该规定“备案”制度属于行政管理方面的要求，并不影响承包合同的效力。
【提示2】土地补偿费归农村集体经济组织所有；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗所有者所有。
【裁判摘要2】征用土地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附属物和青苗的补偿费：
①《土地管理法实施条例》第二十六条第一款“土地补偿费归农村集体经济组织所有；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗所有者所有。”
②最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条第二款“承包方已将土地承包经营权以转包、出租等方式流转给第三人的，除当事人另有约定外，青苗补偿费归实际投入人所有，地上附着物补偿费归附着物所有人所有”。
摘要2：
四川省荥经县人民法院（2005）荥民初字208号；四川省雅安市中级人民法院（2005）雅民终字第273号
摘要1：（土地承包经营权的转包）
【裁判要旨】承包方可以在一定期限内将部分或者全部土地承包经营权转包给第三方，承包方与发包方的承包关系不变。
【裁判规则】土地转包与转让的本质区别在于承包方与发包方是否终止土地承包合同的权利义务关系。
【判决书字号】一审判决书：四川省荥经县人民法院（2005）荥民初字208号；二审判决书：四川省雅安市中级人民法院（2005）雅民终字第273号
摘要2：
山东省青岛市中级人民法院民事判决书(2010)青民二终字第262号
摘要1：【案号】山东省青岛市中级人民法院民事判决书(2010)青民二终字第262号
【提示】转让和转包的区别。
【裁判要旨】转让农村土地承包经营权应符合以下三个条件：
①转让方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源；
②经发包方同意；
③受让方应当是从事农业生产经营的农户。
摘要2：
最高人民法院民事裁定书(2013)民提字第148号
摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2013)民提字第148号
【裁判摘要】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定:“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”鉴于实际施工人向发包人主张权利具有代位请求的性质，实际施工人与发包人之间的关系与违法转包人与发包人之间的法律关系具有承继关系。因此，实际施工人起诉发包人，就须受发包人与违法转让之间仲裁条款的约束，实际施工人无权单方改变仲裁条款的约定；但实际施工人若仅起诉违法发包人则可不受仲裁条款的约束。
摘要2：无
最高人民法院（2012）民申字第1438号
摘要1：——承包人违法转包的，发包人应否支付剩余工程款？
【案号】最高人民法院（2012）民申字第1438号
【裁判要旨】发包人将工程发包给承包人，承包人将其中的部分楼宇转包给实际施工人，因实际施工人无相应资质，转包无效。但实际施工人已经完成了施工任务，工程已经验收合格并交付使用。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，实际施工人有权要求发包人在欠付工程价款范围内承担责任。至于欠付工程款的数额，三方曾进行协商，并形成《会议纪要》，《会议纪要》虽未确定价款变更的具体标准，但各方均认可“重新审定预算，价格另订”，后各方对工程价款最终未能达成一致，在此情况下，法院依据鉴定结论认定工程价款。发包人关于实际施工人不应取得超过其与承包人的合同价款的主张缺乏法律依据，法院不予支持。
摘要2：
最高人民法院 （2013）民提字第156号
摘要1：——转包合同是否有效？发包人和转包人对支付工程款是否承担法律责任？
【案号】最高人民法院 （2013）民提字第156号
【裁判摘要】
①关于转包人（即总承包人）与实际施工人签订的《工程项目施工管理协议书》的效力问题
根据《建设工程质量管理条例》第七十八条第三款规定，转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。总承包人与实际施工人签订《工程项目施工管理协议书》，将其总承包的楼宇中的一部分楼宇以分包的名义转给实际施工人承包的行为，属于该条例所称的转包行为。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包建设工程的行为无效，故《工程项目施工管理协议书》应认定为无效。
②关于转包人（即总承包人）应否对欠付实际施工人的工程款承担给付义务
合同相对性原则为处理合同纠纷的基本原则。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第一款明确规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。即使实际施工人向发包人直接交付案涉工程，并接收了发包人支付的部分工程款，但其与转包人（即总承包人）签订的《工程项目施工管理协议书》并未解除，转包人作为合同当事人，仍受该合同约束。转包人以其自己的名义，对实际施工人施工的案涉工程向建设单位（即发包人）发出竣工验收报告的，足以说明转包人一直在实际履行其相应的合同义务，转包人仍是合同支付工程款的义务主体。不能以实际施工人向发包人交付工程及接受部分工程款的行为，认定双方形成事实上的承包合同关系。虽然实际施工人与转包人签订的合同为无效合同，但作为合同当事人的转包人对无效合同亦应承担相应的民事责任。
③关于发包人应否对欠付实际施工人的工程款承担给付责任
实际施工人在工程建设中，虽然是与转包人签订的施工管理协议，但是，实际施工人施工的工程系发包人开发建设的商品房，发包人是实际上的受益方；发包人对转包人的转包行为是明知并认可的，由其对欠付工程款承担责任亦不违背其本意。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，发包人应对欠付实际施工人的工程款及利息承担连带给付责任。
摘要2：
最高人民法院民事裁定书（2012）民再申字第302号
摘要1：——转包合同是否有效？项目部无权而盖章的行为能否构成表见代理？
【案号】最高人民法院 再审 （2012）民再申字第302号
【裁判要旨1】关于转包合同是否有效——发包人将其开发建设的涉案工程发包给分包人，分包人分包给转包人，转包人又与张某签订《建设工程劳务内部承包合同》，以内部承包的方式将工程转包给张某个人，分包人与转包人、转包人与张某的合同均约定结算价为每平方米315元，一审、二审、再审法院均认为张某不具备建筑劳务施工资质，转包人与张某签订的合同无效，张某作为实际施工人，可向转包人、违法分包人主张工程款。
【裁判要旨2】关于调增的劳务单价应否支持的问题。原再审法院已查明，张某系按图施工，故不存在增项的问题。关于已完成工程量，《工程量统计表》已作出统计，分包人、转包人盖章认可，应作为计算工程量的依据。至于劳务单价的调增问题，转包人项目部先后向分包人发出《关于非建筑面积及建筑物超高、超厚计价和保证金处理的报告》；转包人向分包人提交《关于调整劳务费的报告》，要求调增劳务费，分包人先后书面回复，同意部分调增，回复上盖有分包人项目部的印章。依据一审、二审、再审法院查明的事实，分包人发出的《公告》并发送给转包人。《公告》载明“我公司因生产经营的需要，现变更同景国际城H组团工程项目部章，原项目部章到2008年5月16日起作废”，新章上刻有“此章签订合同无效”字样，分包人项目部上述两份回复加盖的印章即是此章。
合同当事人关于价款的约定是订立合同的重要条款，对价款的调整属于合同内容的重大变更，是对当事人权利义务的重新约定，属于签订合同的范畴。因此，在项目部无权对外签订合同的情况下，其盖章认可的价款变更，未经分包人追认，不具有法律效力。此外，分包人与转包人签订《协议书》，约定“双方以原合同及签证为据计算转包人已完成工程劳务费，分包人将能够统一的部分工程欠款向转包人付清；双方不能统一的部分如协商不能达成一致意见，由转包人向南岸区人民法院起诉，结果以法院判决为准。”进一步证明分包人认可按合同价支付，并未认可调增价款。张某在该协议书上签字，对此亦是确认的。因此，张某关于分包人应支付调增劳务费的主张依据不足，不予支持。
摘要2：【裁判要旨3】关于是否超出诉讼请求的问题——张某主张，分包人原申请再审时并未就表见代理提出意见，原再审判决却径行认定“项目部超越公司授权持此印章进行回复的行为不能构成表见代理”，超出了当事人诉讼请求。法院认为，分包人原再审申请书中，已经提出项目部无权代表公司对价款进行变更，不认可项目部对劳务费调增事项回复的效力，与否认项目部构成表见代理是相同的意思表示，故原再审判决否定项目部构成表见代理，认定项目部的回复行为对分包人没有约束力，不属于超出诉讼请求的情形。
最高人民法院发布的四起工伤保险行政纠纷典型案例
摘要1：最高人民法院发布的四起工伤保险行政纠纷典型案例（2014年8月21日）
案例1 张成兵与上海市松江区人力资源和社会保障局工伤认定行政上诉案——用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包或者发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位
案例2 孙立兴诉天津新技术产业园区劳动局工伤认定行政案——工作原因、工作场所的认定应当考虑是否与履行工作职责相关，是否在合理区域内受到伤害的
案例3 何培祥诉江苏省新沂市劳动和社会保障局工伤认定行政案——关于“上下班途中”的认定
案例4 邹政贤诉广东省佛山市禅城区劳动和社会保障局工伤认定行政案——由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内
摘要2：
个人承包施工队直接招用人员如何认定劳动关系？
摘要1：【要旨】（１）个人承包施工队直接招用人员，劳动者起诉要求确认劳动关系，进而要求与建筑企业成立固定或者无固定期限劳动合同的，应当不予支持；（２）个人承包经营违反《劳动合同法》规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。
摘要2：
最高人民法院（2014）民一终字第88号
摘要1：【案例】最高人民法院（2014）民一终字第88号
【要旨】实际施工人与违法转包方已就工程款结算达成清算协议，在无证据证明该协议存在胁迫、显失公平等合同无效或可撤销情形的情况下，一方主张对工程款重新鉴定的，法院不应支持。
【裁判要旨】双方当事人已就工程款的结算数额达成协议无须鉴定——双方当事人已经就工程款的结算达成协议的，应当尊重当事人的合意。一方当事人主张对涉案工程款数额进行建的，人民法院应当不予支持。
【裁判规则】《退场清算协议》是双方自愿协商的结果，体现了双方真实的意思表示，且不违反法律的禁止性规定，应为有效。因此，应以此为依据确定涉案工程款，本案已无须对于涉案工程款再进行鉴定，一审法院未组织鉴定并无不当。
摘要2：无
最高人民法院（2003）民一终字第15号民事判决书
摘要1：【案号】最高人民法院（2003）民一终字第15号民事判决书
【提示】建筑工程项目整体转让后，当事人取得项目进行独立承建销售，其行为不以对方意志为转移，不属于代理行为。
【裁判摘要】案涉合同名为承包合同，但从双方在合同中约定的内容看，是甲方将诉争项目全部转让给乙方，乙方可以以甲方的名义进行开发建设。双方在二审庭审时对合同中关于“大包干”的理解也是相同的，即是项目的整体转让；乙方在取得项目后，即进行独立的承建销售，其行为不以甲方的意志为转移；乙方也是以自己的名义而不是以甲方的名义从事的民事活动，即与他人签订了“转包协议”。以上情形均不符合代理的法律特征，因此，本案双方不是被代理与代理的法律关系，而是名为工程承包，实为项目转让合同。
【裁判意见】代理具有如下特征：①代理人须为被代理人的利益进行民事行为；②代理是代理人代被代理人进行民事行为；③代理是代理人以代理权为基础进行的民事法律行为；④代理是代理人以被代理人名义进行民事法律行为；⑤代理由被代理人对代理行为直接承担责任。
摘要2：【载《民事审判指导与参考》2003年第4集，总第16集，第278-290】
不具备用工主体资格的个人与招用工人之间的关系
摘要1：【裁判要点】建筑施工、矿山企业等用人单位，将具有专业资质要求的工程业务或经营权发转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，对该组织或者自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。
【案件索引】一审：太原市万柏林区人民法院（2012）万民初字第908号（2012年9月14日）；二审：山西省太原市中级人民法院（2012）并民终字第1297号（2012年12月5日）
摘要2：
江苏省徐州市中级人民法院民事判决书(2013)徐民终字第0730号
摘要1：【案号】江苏省徐州市中级人民法院民事判决书(2013)徐民终字第0730号
【裁判要旨】实际施工人应举证证明其和转包人或违法分包人之间存在实际施工关系，如举证不能则实际施工人身份不能认定。
摘要2：