- 日期： 10-03 13:54
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】上海市第一中级人民法院民事判决书(2014)沪一中民四(商)终字第S1269号
【裁判摘要】根据《中华人民共和国公司法》第三十三条，股东查阅公司的会计账簿，应当具有正当目的。如前所述，英国菲力克斯公司已经在其发送的律师函中阐述其行使知情权的目的，即为了了解公司的资产状况以及运营状况，其查阅的目的具有正当性。上海菲力克斯公司认为英国菲力克斯公司知悉公司的运营情况，且可以到法院以及检察机关查阅相关材料。对此，本院认为，财务会计报告和会计账簿应当由公司向股东提供，即便在其他案件中有可能涉及到上海菲力克斯公司的资产运营情况，但英国菲力克斯公司并非这些案件的当事人，不可能知悉全部情况。况且，公司的财务会计报告和会计账簿比起案件中的材料而言更全面，上海菲力克斯公司以此为由对英国菲力克斯公司查阅的目的提出置疑并无依据，本院难以采信。上海菲力克斯公司还认为菲力克斯宁波公司与其经营范围相同，英国菲力克斯公司作为菲力克斯宁波公司的大股东，要求查阅其公司会计账簿等有窃取商业目的等不良动机。本院认为，根据营业执照记载，上海菲力克斯公司和菲力克斯宁波公司的经营范围并不完全一致，不存在高度的关联关系和竞争关系，无法得出英国菲力克斯公司从事竞业行为的结论。公司法也未有股东与公司之间竞业的禁止性规定。上海菲力克斯公司庭审中亦陈述其已经停止经营，其也未能提供足够的证据证明英国菲力克斯公司行使知情权会损害到其公司的合法权益，故本院对上海菲力克斯公司的该项观点不予采信。
摘要2：
- 日期： 10-03 14:41
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】江苏省南通市中级人民法院民事判决书(2014)通中商终字第0105号
【裁判摘要1】股东有权查阅公司自成立以来的会计凭证、公司章程、股东会会议记录。
【裁判摘要2】《中华人民共和国公司法》第三十四条明确规定股东的查阅权，但并未禁止股东委托专业人士进行查阅。根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定：“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”委托代理人实施民事法律行为是公民的应有权利，除非依照法律规定或按双方当事人的约定不得委托的事项，本案中，崔某某委托注册会计师、律师查阅会计帐簿等公司资料的行为显然不符合前述除外情形。至于崔某某作为恒诚公司监事，可以聘请会计师事务所对公司编制的会计财务报表进行审计，则属于公司监事行使监督权的范畴，与本案崔某某作为股东行使知情权无涉。恒诚公司认为允许他人代为查阅可能侵犯公司的商业秘密，但并未举证证明，本院认为，崔世荣请求委托注册会计师、律师查阅公司会计帐簿等资料于法有据，本院予以支持。
摘要2：
- 日期： 10-11 09:22
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】南京市中级人民法院(2018)苏01民终1228号民事判决
【裁判摘要】债权人和债务人明知债务清偿事实，债权人积极起诉担保人要求其承担连带清偿责任，债务人消极应诉且承认债权诉请，系滥用诉讼权利损害担保人合法权益的共同侵权行为，担保人依法提出赔偿合理的律师费用等正当要求，应予支持。
摘要2：
- 日期： 10-16 19:37
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2015)民二终字第74号
【问题】律师费是否属于担保物权担保的范围？
【裁判要旨】律师费为实现担保物权的费用，如无相反约定，合理的律师费属于担保物权所担保的范围。
【裁判摘要】根据《中华人民共和国物权法》第一百七十三条有关“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用”的规定，云南铜业公司诉请江磁电工公司承担本案律师代理费63万元有法律依据。
摘要2：
- 日期： 10-16 20:04
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】江苏省高级人民法院民事判决书(2015)苏商终字第00148号
【裁判摘要】根据《中华人民共和国担保法》第十五条的规定，保证合同应当包括被保证的主债权种类及数额、债务人履行债务的期限、保证的方式、保证担保的范围、保证的期间、双方认为需要约定的其他事项。第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。根据上述法条可见，“主债权的种类及数额”与“保证担保的范围”系不同的概念，无论主债权种类中有无列明实现债权的费用，除非合同特别约定将该部分费用从保证担保范围内剔除，实现债权的费用均属于保证担保的范围。本案中，保证合同并无除外的特别约定，相反，还再次列明了包括律师费在内的实现债权的费用属于保证担保范围。故盐州公司应对祥欣公司实际支付的律师费承担保证责任。盐州公司以《保证合同》载明的主债权种类中未列明律师费为由，要求仅对本金及利息承担保证责任，与法律规定不符，本院不予支持。
摘要2：
- 日期： 10-20 07:45
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2018)最高法民申1224号
【裁判摘要】担保法解释第十八条规定，“企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人知道或应当知道保证人为企业法人的职能部门的，以此造成的损失由债权人自行承担。债权人不知保证人为企业法人的职能部门，因此造成的损失，可以参照担保法第五条第二款的规定和第二十九条的规定处理。"“客户一部"系中国农业发展银行的分支机构河南省分行营业部的内设机构，为企业法人分支机构的职能部门。一、二审判决关于农发行营业部承担责任认定不一致，是因对于某某在签订《借款合同》时是否知道或应当知道农发行营业部“客户一部"为农发行营业部职能部门的认定不同。借款合同担保人处印章是“客户一部"的印章并非农发行营业部公章，普通人也应能够分辨客户一部为部门，且申请人于某某在签订借款合同时全权委托代理人系专业律师，应当能够明确区分分支机构与职能部门。因此，二审判决关于于某某及代理人知道且应当知道“客户一部"仅是农发行营业部的职能部门的认定并无错误。二审判决依据担保法解释第十八条规定认为于某某应自行承担相应的损失，农发行营业部对本案借款不承担担保责任符合法律规定。
摘要2：
- 日期： 10-24 16:18
- 作者：陈其象律师
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摘要1：
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2016)最高法民终第178号
【提示】因法院限制离职法官作为律师执业引发的纠纷，人民法院不予受理。
【裁判摘要】民事诉讼法第一百一十九条规定了起诉与受理的条件。实施立案登记制后，人民法院对于当事人提起的诉讼，仍然要根据法律的规定决定是否立案受理。本案中，丁某某向一审法院提起诉讼，主张苏州市中级人民法院错误适用《中华人民共和国法官法》的相关规定，侵害其作为律师的执业权利，要求判令苏州市中级人民法院停止限制执业、赔偿损失等。因苏州市中级人民法院限制丁兴山在该院作为律师执业，系依照《中华人民共和国法官法》的履职行为，由此引发的纠纷，不属于人民法院民事诉讼调整的范围，故一审法院不予受理并无不当。
摘要2：
- 日期： 11-08 20:28
- 作者：陈其象律师
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摘要1：
摘要2：
- 日期： 12-16 20:30
- 作者：陈其象律师
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错列被告
摘要1：【案号】河南省信阳市中级人民法院民事判决书(2009)信中法民终字第623号
【裁判要旨】发包人未对承包人提供的虚假公司印章及资格等级证书进行审查，导致错列的被告为应诉而遭受经济损失，发包人应予赔偿。
【裁判摘要】原告作为发包方，有责任和义务对被告提供的公司、印章及资格等级证书进行审查，由于原告未尽审查职责，导致无钢结构建造资格的朱某某、陈某某利用虚假的宁波金鼎公司进行承包工程，致使合同无效、工程质量不合格。原告本身亦存在过错，故原告对自己遭受的损失，也应承担部分责任。宁波金鼎公司被原告错误地列为被告，无端地被牵址到诉讼中来，致使该公司为应诉而遭受经济损失人民币15654.60元（宁波金鼎公司因参与诉讼而花费15654.60元，其中，差旅费3654.60元，反诉律师代理费12000元）。故对该损失原告应予赔偿。
摘要2：
- 日期： 01-14 09:49
- 作者：陈其象律师
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诉权
起诉权
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2016)最高法民终415号
【裁判要旨】合同中约定在付款期限内不得提起诉讼的条款，并非排斥当事人的基本诉讼权利，该条款仅是限制其在一定期限内的起诉权，而不是否定和剥夺当事人的诉讼权利，只是推迟了提起诉讼的时间，故其主张在付款期限内不得提起诉讼的条款无效缺乏事实和法律依据。
【解读１】合同中有关当事人在特定期限内不得起诉的约定有效。
摘要2：【解读２】重庆千牛公司于2015年5月4日向一审法院起诉，主张依法判令恒鼎实业公司、恒鼎祥瑞公司、恒鼎集团公司共同支付工程款29848124.47元（包含履约保证金50万元）及逾期付款利息，恒鼎实业公司认为重庆千牛公司提起诉讼的行为明显违反了双方所签订的《付款协议》，应承担相应的违约责任，故反诉请求依法判令重庆千牛公司支付因本诉所付律师费273977元，同时判令重庆千牛公司承担本案所有的诉讼费用。本院认为，恒鼎实业公司的上述反诉请求依据的是双方签订的《付款协议》，一审判决不予支持不妥，本院予以纠正。二审判决：一、维持贵州省高级人民法院（2015）黔高民初字第51号民事判决第一项、第二项、第三项。二、变更贵州省高级人民法院（2015）黔高民初字第51号民事判决第四项为：重庆千牛建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付六盘水恒鼎实业有限公司273977元。一审案件受理费198277.77元、保全费5000元、反诉案件受理费2704元，由重庆千牛建设工程有限公司负担；二审案件受理费5410元，由重庆千牛建设工程有限公司负担。
【解读３】建设工程施工合同当事人双方约定付款期内双方均不得起诉，否则起诉一方承担诉讼费、律师费等诉讼费用，属于当事人意思自治，未违反法律强制性规定，该条款有效。一方当事人以该条款限制其提起诉讼为由主张该条款无效的，法院不予支持，原因在于该条款仅是推迟了当事人起诉时间，限制其一定期限内的起诉权，而未剥夺其诉讼权利，故不属于法定的合同无效情形。当事人依据该合同条款要求提起诉讼一方当事人承担相关诉讼费用的，法院应当支持。
【注解】合同当事人双方约定付款期限内双方均不得起诉的约定有效，但并不产生一方起诉法院不予受理的法律效果；另一方有权反诉主张起诉方因违反一定期限内不得起诉的约定造成损失（律师费和案件受理费由起诉方承担）。
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2017)最高法民再246号
【裁判要旨】工程价款优先受偿权的起算点，应为实际的竣工验收日而非推定的竣工验收日。
【裁判摘要】至于广宇公司再审审理过程中主张，本案二审过程中广宇公司委托诉讼代理人为江苏××律师事务所律师，汇银公司委托诉讼代理人丁×为同一律师事务所合伙人，诉讼过程中存在委托诉讼代理人操纵诉讼的情形，但未提供证据证实，且该主张不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审情形，本院不予审查。
摘要2：
摘要1：【案号】（2015）启开民初字第01662号，（2015）通中民终字第03134号
【裁判摘要】当事人将特定主观目的作为合同条件或成交基础并明确约定，则该特定主观目的之客观化，属于《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项的规制范围。如开发商交付的房屋与购房合同约定的方位布局相反，且无法调换，购房者可以合同目的不能实现解除合同。
摘要2：【摘要】根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。该条赋予合同目的不能实现时非违约方的法定解除权，案涉房屋内部布局左右相反导致张某某、徐某某合同目的不能实现，其有权解除购房合同。
其一，合同目的包括客观目的和主观目的。客观目的即典型交易目的，当事人购房的客观目的在于取得房屋所有权并用于居住、孩子入学、投资等，影响合同客观目的实现的因素有房屋位置、面积、楼层、采光、质量、小区配套设施等，客观目的可通过社会大众的普通认知标准予以判断。主观目的为某些特定情况下当事人的动机和本意。一般而言，《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项中的合同目的不包括主观目的，但当事人将特定的主观目的作为合同的条件或成交的基础，则该特定的主观目的客观化，属于《中华人民共和国合同法》第九十四条的规制范围。
其二，本案中，双方当事人对于房屋的内部左右布局约定明确。从现有证据来看，无论是取生置业的宣传图片还是购房合同附件中的房屋平面图，均明确了房屋进门后的左右布局。取生置业在购房合同附件中的房屋平面图加盖合同专用章，该附件并未提醒购房者，实际交付房屋的内部左右布局可能与平面图相反。取生置业辩称其工作人员在销售房屋时曾明确告知，但并未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。且张某某、徐某某所购房屋为期房，在购房时参观的样板房也与实际交付的房屋不一致，无法据此推断张某某、徐某某明知所购房屋的内部左右布局与合同约定相反。
其三，张某某、徐某某对于房屋内部左右布局明确约定并作为特定的合同目的，并不违反法律、行政法规的禁止性规定，亦未侵害第三人权益，属于当事人意思自治的范畴，法律尊重和保护个体通过自身价值判断自由选择合适房屋的合法权利。房屋并非普通商品，购房者对所购房屋的谨慎选择符合生活常理。由于取生置业并未交付符合合同约定布局的房屋且无法调换，致使张某某、徐某某购买符合购房合同附件中约定布局房屋的合同目的落空，张某某、徐某某要求解除合同于法有据，法院予以确认。张某某、徐某某于2015年7月16日向取生置业发出律师函，告知取生置业构成根本违约，要求其拿出解决方案，但未明确解除合同，故法院确认案涉购房合同的解除时间为一审期间起诉状副本送达取生置业之日即2015年8月1日。
- 日期： 02-20 20:24
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2015)民一终字第100号
【基本案情】
1.一审原告请求法院依法解除原、被告双方签订的项目合作协议书，补充协议，国有土地使用权出让合同，判令两被告赔偿原告绥中拜克因违约行为造成的经济损失50802896.9元，并承担律师费和本案所有的诉讼费。
2.辽宁省高级人民法院经审查认为：根据本院查明的事实，诉讼双方系因政府收回土地而产生的纠纷，由此而引起的法律关系非民事案件调整范畴。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款（四）项的规定，裁定：驳回原告北京中科拜克生物技术有限公司、绥中中科拜克生物技术有限公司起诉。
3.最高人民法院认为：被上诉人管委会虽然是政府的派出机构，但在对外签订民事合同，实施民事行为时，与合同相对人是民法上的平等主体。虽然政府部门最后收回涉案土地的行为属于行政行为，但是并未否定双方之间的民事权利义务关系。上诉人依据项目合作协议书、补充协议提起民事诉讼符合法律规定，人民法院应当予以受理。
【裁判要旨】因土地出让合同引起的纠纷属于民事案件。
摘要2：
- 日期： 03-03 16:50
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】广东省高级人民法院民事判决书(2015)粤高法审监民提字第90号
【裁判要旨】房屋买卖合同约定以贷款方式付款，因国家政策变化导致合同不能继续履行，当事人可以请求法院解除合同并不承担违约责任。
【裁判摘要】鉴于本案中没有证据证明曹买卖对于银行贷款政策的变化是可预见的，因此本案应当适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“商品房买卖合同约定，买受人以担保贷款方式付款、因当事人一方原因未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，当事人可以请求解除合同，出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或者定金返还买受人。”同时，根据本案案情，涉案房屋的按揭贷款手续尚未办理，按揭相关费用未实际发生，因此，曹买卖主张解除涉案的《中山市商品房买卖合同》，由协力公司返还其购房款78994元及利息，由永信公司返还购房契税款5850元、律师代办按揭费820元，具有事实与法律依据，本院予以支持。同理，协力公司主张曹买卖支付违约金的反诉请求，本院不予支持。
摘要2：
摘要1：解答：转让房地产公司１００％股权，该股权转让行为不改变土地使用权主体，不应纳入土地管理法律法规的审查范围，而应根据《公司法》有关股权转让的规定对股权转让合同进行审查。因此，转让房地产公司１００％股权转让合同不因转让行为构成非法转让、倒卖土地使用权罪而无效。目前司法实务中针对以股权转让形式实现土地使用权转让的目的是否构成非法转让、倒卖土地使用权罪存在争议，多地法院认定该行为构成非法倒卖土地使用权罪。因此，企业家在实施房地产公司股权转让行为应当注意该股权转让合同涉及的刑事风险，律师在办理房地产公司股权转让业务时务必谨慎！
摘要2：
- 日期： 04-19 12:18
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【目录】十六、诉讼请求不明确具体时，审判人员应如何处理？十七、当被告对原告诉称作无针对性的笼统答辩，争议焦点不明晰时，审判人员如何引导当事人答辩？十八、审判人员根据原被告诉辩称所归纳的争议焦点，是否还需听取当事人意见？十九、被告对原告诉称无异议的情况下，举证质证是否可以省略？二十、一方当事人出庭人员对另一方当事人的陈述既不承认也不否认时，当庭如何处理？二十一、法定代表人在其代理律师尚未到庭时，对法庭调查的有关其单位的案件事实，提出“等我代理律师来回答”、或“待询问我代理律师后再回答”等要求时，是否允许？二十二、当事人本人与代理律师共同出庭，当法庭向当事人本人调查事实时，当事人本人有与代理律师商量后再回答举动或代理律师有指点行为的，是否允许？二十三、委托代理人对法庭调查的某些具体事实表示不清楚，要求询问旁听席上相关人员时，如何处理？二十四、庭审中，一方当事人逾期举证，另一方当事人拒绝质证的，法庭即对之不再审理的做法是否正确？二十五、一方当事人在举证期限届满后提供新证据材料，另一方当事人提出新证据成立异议而不同意质证，审判人员当庭又难以认定是否构成新的证据时，可否继续让另一方当事人对该证据先予质证？二十六、一方当事人当庭提交新证据材料，另一方当事人提出新证据构成异议的，处理步骤应如何？二十七、在普通程序庭审中，审判长在与合议庭成员之间的协调方面应注意哪些环节？二十八、缺席审理的案件应注意审查哪些内容？二十九、缺席案件的审理模式应哪种为宜？三十、对证人当庭提交的证据，如何处理？三十一、证人回答事实问题时，陈述意见涉及对案件的看法或意见时，如何处理？三十二、当事人对证人的回答不满，当庭指责或威胁证人时，如何处理？三十三、庭审中，当事人或其委托代理人以诱导、暗示方式询问证人时，审判人员应当如何处理？三十四、 证人回答提问时有意回避、闪烁其辞时，审判人员应如何处理？三十五、核对证人身份真实性应在庭审哪个阶段进行？三十六、如何避免一方当事人的证人坐在法庭内旁听案件审理的可能？三十七、 审判人员应当如何告知证人作证义务的内容？三十八、当事人提供证人作证的，质证程序应如何？三十九、证人出庭作证完毕后，是否可以旁听？四十、当事人申请出庭的证人如果与其有利害关系，能否传唤该证人出庭？四十一、私自录音能否作为证据使用？四十二、应予排除的私录手段主要有哪些？
摘要2：四十三、对视听资料进行质证时，是否须要求当事人提供书面整理材料？四十四、手机短信能否作为证据使用？四十五、手机短信应注意审查哪些方面？四十六、手机短信如何在法庭上出示？四十七、传真件的证据效力应如何认定？四十八、传真件应注意审查哪些方面？四十九、当事人以传真件不是原件为由当庭拒绝质证，应当如何处理？五十、电子邮件如何在法庭上出示？五十一、可供判断电子邮件真伪的因素有哪些？五十二、对于网页证据如何组织举证？五十三、如何审查网页证据的真实性？五十四、什么是测谎？五十五、测谎结论能否作为证据使用？五十六、什么情况下可以采用测谎手段？五十七、通过“陷阱式取证”方式取得的证据，效力应如何认定？五十八、证人向法院提交的证据材料，法院应当如何处理？五十九、当事人当庭申请证人出庭，应如何处理？六十、当事人申请证人出庭作证的，法官在送达的开庭传票上直接注明“带你方证人到庭”，是否妥当？六十一、询问当事人对证人身份是否有异议应在庭审哪个阶段进行？六十二、庭审中涉及具体数额核对的，能否宣布庭后进行？六十三、当事人在庭审中遗漏庭前曾提及的对己方有利的理由，审判人员是否可以加以提示？六十四、审判人员在哪些情况下应注意主动归纳？六十五、二审是否需询问当事人“是否有新的证据提供”？六十六、二审案件的庭审应如何与一审相衔接？六十七、二审庭审中，在当事人诉答程序完毕后，是否有必要就原审判决书“查明事实”部分征询当事人有无异议？六十八、当事人互相询问程序可否省略或由审判人员发问代替？六十九、在简易程序中审判人员随意打断当事人发言是否妥当？七十、在被告还未发表质证意见前，审判人员先询问原告“原件有吗？”，是否妥当？七十一、建议程序的审理模式可采用哪种？七十二、在庭审中提高简易案件审理效率的方法有哪些？
七十三、庭前证据交换如何与庭审相衔接？七十四、转为普通程序后，庭审如何与简易程序相衔接？七十五、只有委托代理人出庭，而委托代理人对法庭提问因不了解事实而无法回答时，该如何处理？七十六、当原告对被告当庭所提反诉表示受理异议，而受理与否当庭又难以认定时，法院可否先作实体审理？七十七、对答辩内容实属反诉的，当庭应如何处理？
- 日期： 04-19 12:27
- 作者：陈其象律师
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摘要1：
摘要2：【目录】八十五、需当事人本人陈述，而当事人本人因方言或语言表达有困难，要求其代理律师代为陈述事实时，如何处理？八十六、委托代理人未经法庭允许直接询问旁听席上人员，或者让旁听席上人员传递证据材料的，如何处理？八十七、旁听人员申请发言时，如何处理？八十八、旁听人员直接插话而打断庭审时，如何处理？八十九、庭审中，一方当事人叙述混乱、冗长，对方当事人可能抓不住要领时，审判人员应当怎么办？九十、当事人陈述不明确，审判人员未能听明白时，应如何妥善处理？九十一、当事人向对方发问的问题不属事实范围而实为质问，或就某一问题询问对方当事人的观点或意见时，审判人员应如何处理？九十二、当事人当庭递交证据时，在审判席前对审判人员小声说话，审判人员对此应如何处理？九十三、庭审中出现当事人语速过快等情形时，审判人员与书记员如何配合？九十四、当事人全文宣读内容冗长的诉状时，审判人员如何处理为妥？九十五、当事人未按宣布的法庭纪律关闭手机，庭审中手机又响时，应如何处理？九十六、当事人提出上厕所、喝水等要求时，应如何处理？九十七、一方当事人对另一方有攻击性言论时，法官应如何处理？九十八、庭审中当事人言词激昂、情绪激动，致庭审秩序可能难以控制时，法官应如何适当干预？九十九、一方当事人对于另一方当事人就案件事实提出的发问，知道或者应当知道答案，但拒绝作出回答，应该如何处理？一百、当事人在质证时，夹带陈述案件事实，法官应如何妥善处理？一百零一、当事人陈述罗嗦或不合提问要求时，审判人员应如何妥善处理？一百零二、审判结束后书记员是否必须宣布“全体起立，请审判长、审判员退庭”？一百零三、庭审笔录尾部是否应当记录有关笔录的告知内容？一百零四、当事人放弃答辩期以及当事人无证据提供的情况是否应记明笔录？
- 日期： 05-30 10:21
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】四川省高级人民法院民事判决书(2016)川民终708号
【裁判摘要】双方《商品房买卖合同》及《商品房买卖合同附件》明确约定，本案房屋约定交付期限为2014年3月31日，并有30天宽展期，宽展期内不承担违约责任；对于本案合同解除，双方还明确约定解除权行使期限为30天。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：“根据《合同法》第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外；法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭。”陈某某、魏某某于2014年6月26日委托律师向立天唐人公司发出《律师函》进行催告，催告期三个月，按照上述司法解释规定，三个月届满后的9月25日起，陈某某、魏某某有权解除双方合同。陈某某、魏某某还主张双方合同条款是格式条款，立天唐人公司对限制解除权行使未作提醒，因此无效。本院审查认为，双方签订的合同补充条款对解除权行使期限约定为30天，该条款不存在《中华人民共和国合同法》第四十条规定的格式条款无效情形，应认定为合法有效的约定。《中华人民共和国合同法》第九十五条第一款规定：“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。”因此，依照约定，陈某某、魏某某应当在9月25日起30天内行使解除权，将解除合同的通知送达对方，但其未及时行使解除权。故陈某某、魏某某在本案中因立天唐人公司延迟履行要求解除合同的理由不成立。
摘要2：
- 日期： 05-30 10:44
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【案号】江苏省高级人民法院民事判决书(2017)苏民再205号
【裁判摘要】天元公司自王某某、马某某逾期付款后，期间经过了近四年的时间，直至2015年7月7日方发出解除合同律师函，远超过一年的行使期限，该解除权归于消灭。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2017)最高法民辖终320号
【问题】被上诉人财融公司在管辖权异议上诉期间能否放弃部分诉讼请求？
【裁判摘要】放弃诉讼请求，是指原告起诉后放弃对于被告的实体权利请求，是当事人对双方争议如何解决、如何消除争议或者退出争议而做出的一种实体权利处分。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”，第五十一条“原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉”等规定，原告有权根据自己的实际情况全部或者部分放弃自己对于被告的实体权利请求。本案中，被上诉人财融公司在管辖权异议上诉期间，明确申请放弃原审部分诉讼请求，属于当事人行使处分权的行为，既没有违反法律的禁止性规定，也没有损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益。而且，财融公司放弃第二、三项诉讼请求，并不影响一审裁定依据《股权转让协议》的有关管辖的约定确认管辖连接点，即不影响一审法院对本案具有管辖权。同时，放弃部分诉讼请求，显然不属于变更增加新的诉讼请求，并不适用《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定。上诉人亿隆房地产公司、华德孚公司关于财融公司在管辖权异议上诉期间不能放弃部分诉讼请求的主张没有事实和法律依据，不能成立。
摘要2：【摘要】上诉期间，财融公司认为在原审起诉时，其对本案所涉一股三卖的后两次股权转让合同性质认识错误，导致诉讼请求选择错误，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条规定，向本院提交《放弃诉讼请求申请书》，放弃的诉讼请求为：1.原审诉讼请求第二项：撤销四被告将讼争股权转让给第三人金谷农林公司的交易行为；2.原审诉讼请求第三项：撤销第三人金谷农林公司将讼争股权转让给王××、张××的交易行为。放弃后保留的诉讼请求为：1.判令四被告继续履行《股权转让协议》并支付违约金1965.5142万元；2.判令被告方承担原告律师代理费80万元；3.判令被告方承担本案诉讼费用。
【注解】当事人在管辖权异议上诉期间可以向二审法院提交放弃诉讼请求申请书。
【解读】海南省高级人民法院民事判决书(2017)琼民初18号财融公司向本院提出诉讼请求：1.确认亿隆等四公司单方解除合同无效；2.判令亿隆等四公司继续履行《股权转让协议》并支付违约金共计2095.5142万元（暂计至2017年5月15日，包含律师费130万元）；3.确认亿隆等四公司将涉案股权转让给第三人金谷农林公司的合同无效；4.确认第三人金谷农林公司将涉案股权转让给第三人ＸＸ豪、张××的合同无效；5.判令亿隆等四公司及第三人向公司登记机关申请撤销工商变更登记，将涉案股权工商登记恢复至违法转让变更前的状态；6.判令亿隆等四公司承担本案诉讼费用。
- 日期： 07-09 10:50
- 作者：陈其象律师
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开庭日期冲突
摘要1：【案号】河南省高级人民法院行政裁定书(2017)豫行再52号
【裁判摘要１】本院再审查明，林某某等31人于2016年1月21日提起本案诉讼，其在2015年8月16日与藏某某及其所在的律师事务所签订委托合同。郑州市中级人民法院在2016年8月24日填发将于同年9月1日开庭的传票，林某某等31人于同年8月25日收到该传票。林某某等31人的委托代理人藏某某分别于2016年8月25日、26日出具律师公函。藏某某在2016年9月1日需到北京市丰台区人民法院出庭应诉。林某某等31人的诉讼代表人杨爱红及委托代理人藏某某先后于2016年8月25日至9月1日，与郑州市中级人民法院通过电话、微信、传真等方式沟通，反映其律师存在开庭冲突、不能到庭的情况，要求延期开庭。证明上述事实的证据有开庭传票、电话录音、传真复印件、微信截屏、当事人陈述等。
【裁判摘要２】本院认为，由于林某某等31人的代理律师藏某某并未在下发传票之前向法院送达律师函和委托代理手续，法院客观上无法通知律师到庭应诉，此时法院仅向一审原告及被告下发传票并无过错。但是，由于通知开庭至开庭期间仅5天时间，而藏某某律师在此前已经接受林某某等31人的委托,其也确实面临与北京市丰台区人民法院开庭冲突的情况，这是律师无法避免、不能克服的，此时律师要求延期开庭、重新确定开庭时间，具有正当理由。一审以经合法传唤不到庭应诉的理由按撤诉处理，属司法裁量不当，应予纠正。
摘要2：
摘要1：非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。
摘要2：【解读】非法人组织如何承担民事责任？——答：根据《民法典》第１０４条规定，（１）非法人组织首先以其财产承担民事责任，不足以清偿债务的由出资或设立人承担无限责任；（２）法律另有规定依照其规定（如合伙企业法对特殊的普通合伙企业的民事责任特别规定；律师法对个人律师事务所的设立人无限责任和国家出资设立的律师事务所以该律师事务所全部资产对其债务承担责任的规定）。
摘要1：【案号】黑龙江省高级人民法院民事判决书(2019)黑民终506号
【基本案情】由于陈某某、王某未按期偿还银行贷款本息，根据兴业银行淄博分行的诉请，张店区法院判决新东升置业公司对王某所欠该行购房借款本息、律师费损失承担连带保证责任，又扣划新东升置业公司的存款。后新东升置业公司起诉陈某某、王某，请求解除合同，赔偿损失。张店区法院于2019年5月16日作出民事判决，判令解除合同，王某等人协助撤销案涉房屋的网签备案手续，王某赔偿违约金等。新东升置业公司以此为由请求停止对案涉房屋的执行。
【解读】
（１）在王某、新东升置业公司、兴业银行淄博分行基于案涉房屋形成的买卖合同及担保合同关系中，三方在查封后另行诉讼解除买卖合同及担保合同，新东升置业公司以此为由排除执行，按照《执行异议和复议规定》第二十六条第二款“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持"的规定，其排除执行的主张应予驳回。
（2）即使《执行异议和复议规定》第二十六条不作为审理执行异议之诉案件的依据，在三方的买卖合同及担保合同解除后，依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款“商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的、出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人"的规定，出卖人新东升置业公司亦具有将购房款的本金及利息返还买受人王某的法定义务。与会议纪要中表明(最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》第一百二十四条)的案外人未返还价款，允许其排除金钱债权的执行有失公允的情形一致，故只有在新东升置业公司返还购房款1,034,265元，即将该款交付一审法院执行机构的情况下，才能排除案涉普通债权的执行。......综上所述，在新东升置业公司未将1,034,265元购房款交付一审法院执行机构的情况下，其不享有足以排除强制执行的民事权益，其上诉请求不能成立，应予驳回。
摘要2：【注解】买卖合同解除后出卖人对标的物是否享有排除强制执行权利？——（１）买卖合同解除后出卖人要求买受人返还财产的请求权为物权请求权；（２）出卖人已经返还价款的，有权排除买受人的金钱债权人的强制执行。
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2014)民提字第111号
【裁判要旨】公司存在共同被控制的关系，其相互之间的交易可能导致公司利益转移的，构成关联关系及关联交易。
【裁判摘要】关于案涉土地使用权转让是否为关联交易的问题。自紫云山庄公司成立起，至2005年1月罗兰德公司和香港国际公司将紫云山庄公司股权转让给于敬轩之前，罗兰德公司被樊某某、于某某通过香港德奥投资有限公司间接控制，紫云山庄公司为樊某某、于某某通过罗兰德公司和香港国际公司间接控制。此后，至2007年7月20日广东省增城市新塘管委会同意延期办理紫云山庄公司股权变更手续之前，罗兰德公司仍处于于某某、樊某某间接控制之下，紫云山庄公司则为于某某所控制。紫云山庄公司主张1992年的香港律师说明书不能证明2005年到2006年香港德奥投资有限公司的董事仍然是樊某某和于某某，但并无证据予以反证。此外，2006年1月24日，樊某某与于某某签署《约定》，约定双方在处理罗兰德公司资产时必须与紫云山庄公司项下资产捆绑共同整体转让。在2006年9月至2007年3月期间，罗兰德公司与紫云山庄公司法定代表人均为于某某。而本案实际履行的土地转让协议订立于2006年5月30日，有关发票开具于2007年3月至2007年6月期间。上述事实表明，在案涉土地使用权转让期间内，紫云山庄公司与罗兰德公司存在共同被控制的关系，其相互之间的交易可能导致公司利益转移。根据《中华人民共和国公司法》第二百一十六条第四项关于“关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系”的规定，原审法院认定罗兰德公司和紫云山庄公司之间具有关联关系，案涉土地使用权转让为关联交易并无不妥。
摘要2：【摘要】根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条关于“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任”的规定，以及该法第十三条关于“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任”的规定，紫云山庄公司应当在前述其虚构已付但实际并未支付的款项范围内承担连带责任。．．．．．．本院认为，本案所涉罗兰德公司和紫云山庄公司之间共同被控制的关系属于前引《中华人民共和国公司法》第二百一十六条第四项所定义的关联关系，亦为实际控制人利用以损害罗兰德公司利益，在《中华人民共和国公司法》仅以第二十一条规定利用关联关系侵权的责任主体但未包括共同被控制的关联公司的情况下，应参照适用该规定认定共同被控制的关联公司的侵权责任。因此，原审法院依据对案涉不当关联交易的依法认定，参照适用《中华人民共和国公司法》第二十一条规定，认定紫云山庄公司应当承担相应侵权赔偿责任并无不妥，本院予以维持。
- 日期： 09-11 15:57
- 作者：陈其象律师
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肖像权
姓名权
摘要1：【裁判摘要】
一、在涉外人格权侵权纠纷中，双方当事人援引相同的法律且未提出法律适用异议的，人民法院可以认定当事人已经就该民事关系的准据法做出了一致的选择。
二、当姓名权和肖像权具有商业化使用权能时，当事人仅以侵权责任法为依据进行主张，该人格权的精神利益和财产价值可一并予以保护，包括属于合理开支的律师费在内均应纳入人格权的损害赔偿范围。
三、在酌定赔偿数额时，人民法院应结合权利类型、侵权方式，从侵权程度、被侵权人和侵权人的身份地位、经济情况、获利情况、过错类型、其他情形等方面予以综合考量。
摘要2：
- 日期： 09-14 08:21
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【风险提示】（１）律师在草拟、审核分期支付款项的合同条款时，除了股权转让合同外，务必审核是否分为三次以上分期支付款项；（２）如果分为三次以上，将扣除分期付款合同特别解除条款，此时应当尽量将分期付款改为分两期付款；（３）如必须分为三次以上付款，明确约定如逾期付款应当承担的违约责任以及收款方不解除合同等内容（《合同法》第１６７条通常认为半强制性规范）。
摘要2：【解读】《民法典》第６３４条第１款规定：“分期付款的买受人未支付到期价款的数额达到全部价款的五分之一，经催告后在合理期限内仍未支付到期价款的，出卖人可以请求买受人支付全部价款或者解除合同。”因此，对于分期付款买卖合同，买受人未支付到期价款数额达到全部价款的１／５，出卖人不能直接解除合同，必须“经催告后在合理期限内仍未支付到期价款的”才能解除合同。
【注解】分期付款买卖合同属于特殊买卖合同，并非分期支付价款三次以上都是分期付款买卖合同。
【理解与适用】分期付款买卖合同，是指由出卖人先向买受人交付标的物，买受人将应付的总价款，在一定期限内分次向出卖人支付的买卖合同。分期付款买卖合同也是一种特殊买卖，其根本特征在于买受人在接受标的物后不是一次性支付全部价款，而是将全部价款分成若干份，分不同日期支付。分期付款买卖在某种意义上也属于一种赊购，但买受人在接受标的物之后，不是在一定期限内一次性地支付价款，而是在一定期限内分批次地支付。分期付款买卖中，当事人双方可以自由约定付款的期限和次数，也可以约定买受人在接受标的物前先支付或者先分期支付若干价款，但在出卖人交付标的物后买受人原则上至少应当再分两次向出卖人支付价款，否则就不属于分期付款的买卖。——黄薇主编：《中华人民共和国民法典合同编释义》，法律出版社２０２０年版，第３８９－３９０页。
- 日期： 09-14 09:39
- 作者：陈其象律师
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摘要1：
摘要2：
- 日期： 09-27 22:11
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】福建省福州市仓山区人民法院民事判决书(2011)仓民初字第2410号
【裁判摘要】被告福州安远公司于2011年6月14日召开临时股东会并决议通过延长营业期限5年，使公司存续经营，因原告林某某投反对票，其于2011年7月10日委托律师向被告福州安远公司致函，要求被告福州安远公司以合理价格收购其股权，但原、被告无法就收购价格达成协议，原告林某某于2011年9月8日向本院起诉。根据《公司法》第七十五条规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”原告的起诉符合法律规定的要件。
摘要2：
- 日期： 11-02 16:25
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院行政裁定书(2016)最高法行申38号
【裁判摘要】《中华人民共和国行政诉讼法》第三条第三款规定:“被诉行政机关负责人应当出庭应诉。不能出庭的,应当委托行政机关相应的工作人员出庭。”《最高人民法院关于适用（中华人民共和国行政诉讼法）若干问题的解释》第五条规定,行政诉讼法第三条第三款规定的“行政机关负责人”,包括行政机关的正职和副职负责人。据此,行政机关负责人出庭应诉是作为被告的行政机关应尽的法定义务,人民法院审理行政案件,行政机关的正职或者副职领导应当出庭。确实有正当理由不能出庭的,应当说明理由,并委托行政机关工作人员参加庭审活动,不得只委托律师参加庭审。据此,行政负责人参加庭审并非绝对。本案中,明山区区长、副区长因公务未能到庭参加一、二审庭审活动,由拆迁办负责人到庭应诉,不违反法律和司法解释的相关规定。
摘要2：【解读】行政负责人应诉并非绝对，不出庭不影响庭审进行。