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讼也 >>陈其象律师 创建的词条
工程价款优先受偿权之确认
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标签: 工程价款优先受偿权

摘要: 优先受偿权制度在我国民法法典中早已确立,但工程价款优先受偿权制度的创设来自我国《合同法》(1999年10月1日起实施)。我国《合同法》第二百八十六条规定:“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价或拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖,建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿”,工程价款优先受偿权制度由此诞生。2002年6月20日《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》(以下简称《批复》就该项权利的法律效力及行使优先权的期限等问题进行了解释。但目前现行法律规范规定比较原则、笼统,可操作性不强,人民法院在审理建设工程合同一类纠纷案件时往往为工程价款界定、优先受偿权确认问题所困惑。司法实务中,各地理解不同,裁判、执行尺度也各异,以致司法不统一,因此在理论上有必要对工程价款优先受偿权确认的相关问题进行探讨和研究。笔者依赖多年的审判实践以及对相关法律法规的理解,就工程价款优先受偿权确认问题谈一些肤浅的看法,以期抛砖引玉。[阅读全文]

中华人民共和国合伙企业法
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标签: 合伙纠纷精解 合伙企业法条文

摘要: 中华人民共和国合伙企业法(1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过 2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订)   《中华人民共和国合伙企业法》已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议于2006年8月27日修订通过,现将修订后的《中华人民共和国合伙企业法》公布,自2007年6月1日起施行。[阅读全文]

建设工程施工合同纠纷若干法律问题分析
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摘要: 近年来, 随着房地产业的快速发展, 建设工程施工合同纠纷案件日渐增多, 其数量在安徽省省、市两级法院受理的各类房地产案件中占居首位, 高达70%以上。虽然最高人民法院2004年颁布的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释)和2002年出台的《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见(以下简称《意见》)对此类案件适用法律问题作出了一些规定, 城市房地产管理法也作了修改,但是,面对审判实践中出现的一些新情况、新问题,上述法律和司法解释的规定仍然不能完全适应社会现实和审判实际的需要, 建设工程施工合同纠纷案件法律适用中的疑难问题逐步凸显。[阅读全文]

(2010)甬鄞民初字第2143号;(2011)浙甬民二终字第488号
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标签: 预算单 合同附件 法律效力 合同附件 签字盖章

摘要: ——建设工程合同中预算单的审查与定性 【裁判要旨】在建设工程合同中双方明确约定预算单作为合同附件的情况下,该预算单仍应由双方签字或者盖章确认,且符合双方合意及内容确定的合同基本要素,否则,虽然合同将预算单定性为合同附件,但其仍不具备附件的法律效力。 【案号】一审:(2010)甬鄞民初字第2143号;二审:(2011)浙甬民二终字第488号[阅读全文]

最高人民法院民事判决书(2006)民一终字第52号
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标签: 逾期举证 自动结算

摘要: 【案号】最高人民法院民事判决书(2006)民一终字第52号 【裁判摘要】根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定,当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料,当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利,人民法院可以根据对方当事人提供的证据认定案件事实。但是,被视为放弃举证权利的一方当事人依法仍享有抗辩权,人民法院对其抗辩应当依法审查,抗辩有理的应当予以采纳、支持。 【提示1】不能以当事人选择适用的建设工程施工合同格式合同文本中的通用条款为依据,推定出发包人认可以承包人报送的竣工结算文件为确定工程款数额的依据。 【裁判要旨1】适用《建设工程施工合同司法解释》第20条之规定的前提条件是,当事人之间约定了发包人收到竣工结算文件后,在约定的期限内不予答复,则视为认可竣工结算文件。当事人只是选择适用了建设部制定的建设工程施工合同格式文本,并没有对发生上述情况下是否以承包人报送的竣工结算文件作为工程款结算依据一事作出特别约定。因此,不能以该格式合同文本中的通用条款第33条第3款之规定为据,简单地推定出发包人认可以承包人报送的竣工结算文件为确定工程款数额的依据。 【提示2】承包方将该竣工结算文件作为确定工程款数额的证据提交后的举证责任 【裁判要旨2】承包方将该竣工结算文件作为确定工程款数额的证据提交后,发包方没有在一审法院指定的举证期限内提出相反的证据,亦未在这一期限内申请鉴定,应承担举证不能的后果。在此情况下,人民法院只能以一方当事人提供的证据作为确认工程款的依据。[阅读全文]

垫资施工本金及利息按合同约定处理
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摘要: 【提示】当事人对垫资利息没有约定,承包人请求支付利息的,不予支持。[阅读全文]

最高人民法院民事判决书(2011)民提字第104号
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标签: 公平原则 司法鉴定 工程价款 建设工程 鉴定 市场价 定额价

摘要: 【案号】最高人民法院民事判决书(2011)民提字第104号 【裁判摘要】鉴定机构分别按照定额价和市场价作出鉴定结论的,在确定工程价款时,一般应以市场价确定工程价款。这是因为,以定额为基础确定工程造价大多未能反映企业的施工、技术和管理水平,定额标准往往跟不上市场价格的变化,而建设行政主管部门发布的市场价格信息,更贴近市场价格,更接近建筑工程的实际造价成本,且符合《合同法》的有关规定,对双方当事人更公平。 【摘要1】本案所涉建设工程已经竣工验收且质量合格,在工程款的确定问题上,按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定,可以参照合同约定支付工程款。但是,由于本案双方当事人提供了由相同的委托代理人签订的、签署时间均为同一天、工程价款各不相同的三份合同,在三份合同价款分配没有规律且无法辨别真伪的情况下,不能确认当事人对合同价款约定的真实意思表示。因此,该三份合同均不能作为工程价款结算的依据。一审法院为解决双方当事人的讼争,通过委托鉴定的方式,依据鉴定机构出具的鉴定结论对双方当事人争议的工程价款作出司法认定,并无不当。[阅读全文]

(2009)高民初字第47号;(2011)民一终字第62号
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标签: 工程价款优先受偿权 黑白合同 建设工程 工程价款 合同无效 实际履行

摘要: ——就同一建设工程分别签订的多份施工合同均被认定无效后,应当参照双方当事人达成合意并实际履行的合同结算工程价款 【载《民事审判指导与参考》总第55辑,人民法院出版社2014年版,第127-129页】 【案号】(2009)高民初字第47号;(2011)民一终字第62号 【法理提示】当事人双方就同一建设工程分别签订的多份施工合同均被认定无效后,应综合缔约时建筑市场行情、利于当事人接受、诉讼经济等因素,参照双方当事人达成合意并实际履行的合同结算工程价款。发包人就其得到的建设工程价值向承包人予以折价补偿,该补偿款中包含建筑工人工资。工程价款优先受偿权的立法目的是为解决发包人拖欠承包人工人工资问题,处于立法政策的考虑,在建设工程施工合同无效的场合,仍然要保护承包人工程价款优先受偿权。 【摘要】最高人民法院审判委员会讨论意见认为,在建设工程施工合同纠纷案件审理中,由于建筑市场违法违规行为的普遍,建设工程施工合同被认定无效占有很大比例。如果认定合同无效时,承包人均不享有工程款的优先受偿权,则很难平衡双方当事人的利益关系,承包人处于不利的地位,工程款债权很难实现,相对应,建筑施工企业施工人员工资亦难以保护。从合同法规定的工程价款优先受偿权的立法目的考虑,应尽可能保护承包人工程款的优先受偿权。[阅读全文]

(2009)高民初字第47号;(2011)民一终字第62号(1)
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标签: 多份施工合同

摘要: ——建设工程所涉施工合同均无效时工程价款的结算 【裁判要旨】双方当事人就同一建设工程签订的数份施工合同均被认定无效时,应综合缔约时建筑市场行情、利于当事人接受、诉讼经济等因素,参照双方达成合意并实际履行的合同结算工程价款。 【案号】(2009)高民初字第47号;(2011)民一终字第62号[阅读全文]

最高人民法院民事判决书(2011)民提字第235号
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标签: 无效建设工程施工合同 工程价款结算 多支付工程款 合同无效 竣工验收

摘要: 【案号】最高人民法院民事判决书(2011)民提字第235号 【裁判摘要】鉴于建设工程的特殊性,虽然合同无效,但施工人的劳动和建筑材料已经物化在建筑工程中,依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第二条的规定,建设工程合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照有效合同处理的,应当参照合同约定来计算涉案工程价款,承包人不应获得比合同有效时更多的利益。 【裁判要旨】依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第二条的规定,建设工程无效合同参照有效合同处理,应当参照合同约定来计算涉案工程款。双方主张应据实结算工程款,其主张缺乏依据,涉案工程款应当依据合同约定结算。[阅读全文]

未交付发票不构成债务人拒履行债务的理由
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摘要: 【要旨】当合同中没有关于债权人须先交付发票,债务人才支付价款的明确约定时,债权人交付发票只能作为合同给付义务的附随义务,债务人不能以债权人未交付发票为由拒绝支付价款。 【案号】(2013)山法民初字第00401号;(2013)渝二中法民终字第00427号[阅读全文]

最高人民法院民事判决书(2011)民提字第292号
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标签: 停工损失 建设工程 工期 停窝工损失 停工时间 地质报告

摘要: 【案号】最高人民法院民事判决书(2011)民提字第292号 【提示】如何认定合理的停工时间? 【裁判摘要】因发包人提供错误的地质报告致使建设工程停工,当事人对停工时间未作约定或未达成协议的,承包人不应盲目等待而放任停工状态的持续以及停工损失的扩大。对于计算由此导致的停工损失所依据的停工时间的确定,也不能简单地以停工状态的自然持续时间为准,而是应根据案件事实综合确定一定的合理期间作为停工时间。 【裁判要旨】因发包人原因致使建设工程停工,当事人对停工时间未作约定或未达成协议的,承包方不应盲目等待而放任停工损失的扩大。对于计算由此导致的停工损失所依据的停工时间的确定,也不能简单地以停工状态的自然持续时间为准,而应综合案件事实确定一个合理的时间段作为停工时间。[阅读全文]

河南省高级人民法院民事判决书(2008)豫法民一终字第161号
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摘要: 【案号】河南省高级人民法院民事判决书(2008)豫法民一终字第161号 【裁判要旨】非法转包、违法分包、挂靠施工合同中“管理费”的收缴对象必须是已经取得的违法所得(对约定取得、尚未履行的,不适于此规定),且不能因为适用惩罚措施而导致当事人利益严重失衡。[阅读全文]

江苏省无锡市滨湖区人民法院(2007)锡滨民二初字第0142号;江苏省无锡市中级人民法院(2008)锡民二终字第0544号;江苏省无锡市中级人民法院(2010)
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标签: 建设工程设计合同 资质等级 合同效力

摘要: 【问题提示】建设工程设计单位在建设工程设计合同签订后设计图纸完全交付前才取得相应资质等级的,是否影响建设工程设计合同效力? 【要点提示】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第5条规定可类推适用于建设工程设计合同,在合同履行过秆中,主要工作成果交付之前,设计单位取得相应资质等级的,其前所签订的设计合同应当认定有效。 【案例索引】一审:江苏省无锡市滨湖区人民法院(2007)锡滨民二初字第0142号(2008年6月27日);二审:江苏省无锡市中级人民法院(2008)锡民二终字第0544号(2009年3月9日);再审:江苏省无锡市中级人民法院(2010)锡商再终字第0003号(2010年5月20日)[阅读全文]

(2007)胶民初字第2134号;(2008)青民一终字第602号
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摘要: ——建设工程“黑白合同”的认定与处理 【裁判要旨】建设工程领域普遍存在着“黑白合同”的不正常现象,由于产生的原因不同,表现形式也多种多样,因此对“黑白合同”的认定与处理不宜采取一刀切的方式,而应区分不同案件的具体情况来具体认定“黑白合同”的效力,“白合同”并不具有当然的优先于“黑合同”的效力。在法律没有规定或规定不明确时,应大胆地根据法律原则及立法精神公平合理地认定“黑白合同”的效力。对备案的中标合同应作严格的文义解释,应限于根据有关规定必须进行招投标且确实进行了招投标活动并根据招投标结果签订了的合同;未进行招投标活动或者未进行实质意义上的招投标活动而编造的当事人明确表示仅用于备案以办理建设工程手续的中标合同,不属于最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》)规定的备案的中标合同,不能作为结算工程款的依据。 【案号】(2007)胶民初字第2134号;(2008)青民一终字第602号[阅读全文]

建筑业企业资质管理规定实施意见
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标签: 【废止】

摘要: 建设部关于印发《建筑业企业资质管理规定实施意见》的通知(建市[2007]241号)【废止】[阅读全文]

民用建筑设计通则
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摘要: 建设部公告(第327号)——建设部关于发布国家标准《民用建筑设计通则》的公告 【目录】第一章 总则;第二章 城市规划对建筑的要求;第一节 建筑基地;第二节 建筑突出物;第三节 建筑高度;第四节 建筑覆盖率、建筑容积率;第三章 建筑总平面;第一节 建筑布局;第二节 通路;第三节 竖向;第四节 绿化、管线;第四章 建筑物设计;第一节 室内净高;第二节 楼梯、台阶、坡道、栏杆;第三节 电梯、自动扶梯;第四节 屋面、楼地面;第五节 门窗;第六节 墙身、地下室、变形缝;第七节 厕所、盥洗室、浴室;第八节 管道井、设备层;第九节 烟道、通风道、垃圾管道;第五章 室内环境要求;第一节 采光、通风;第二节 保温、防热;第三节 隔声[阅读全文]

侵害消费者权益行为处罚办法
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标签: 【已被修改】

摘要: 国家工商行政管理总局令(第73号):《侵害消费者权益行为处罚办法》已经中华人民共和国国家工商行政管理总局局务会审议通过,现予公布,自2015年3月15日起施行。[阅读全文]

国务院关于机关事业单位工作人员养老保险制度改革的决定
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摘要: 国务院关于机关事业单位工作人员养老保险制度改革的决定(国发〔2015〕2号)[阅读全文]

陕西省西安市雁塔区人民法院;陕西省西安市中级人民法院(2004)西民四终字第486号;陕西省西安市中级人民法院(2004)西民再终字第65号
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摘要: 【问题提示】法人内部的非法人机构应否对外承担责任? 【要点提示】企业法人内部设立的分支机构不具有独立的法人资格,对外不承担责任,但如果形式上表现为法人与其下设非法人机构的关系,实质却为有资质的建筑施工企业与个人出借资质的关系,对外债务它和该法人一起承担连带责任。 【案例索引】一审:陕西省西安市雁塔区人民法院(2004)雁民二初字第318号(2004年7月26日);二审:陕西省西安市中级人民法院(2004)西民四终字第486号(2004年10月21日);再审:陕西省西安市中级人民法院(2004)西民再终字第65号(2005年9月1日)[阅读全文]