摘要1：【目录】驳回上诉，维持原判；依法改判、撤销、变更；裁定撤销原判决，发回原审法院重审，或者查清事实后改判；裁定撤销原判决，发回原审法院重审；发回重审其他情形；限制发回重审次数以1次为限；二审裁判效力；提示１：二审裁定发回重审变更、增加诉讼请求，提起反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求的合并审理；提示２：一审合议庭审判长在调离后仍以合议庭成员名义在判决书上署名的，属一审程序存在重大瑕疵，应当发回重审
【注释】二审法院对一审判决内容既有维持也有改判的，应当引用《民事诉讼法》第１７０条第１款第２、３项规定改判而非引用第１７０第１款第１项维持原判规定。——参考：《民事审判实务问答》293.二审法院对一审判决内容既有维持也有改判的，应当如何引用《民事诉讼法》条文
摘要2：【注解１】可另案起诉的案件判决“驳回其他诉讼请求”错误。——参考案例：陕西省延安市中级人民法院民事判决书(2023)陕06民终1485号
【注解２】（１）人民法院作出的终审判决，应当自送达给最后一位当事人时发生法律效力；（２）采用送达公告，判决发生法律效力的日期应当是公告送达日期届满之次日。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2017)最高法民申2741号
【注解３】二审判决从签收之日起算。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申328号
- 日期： 08-09 15:46
- 作者：陈其象律师
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新证据再审事由
摘要1：【目录】再审程序中新的证据；再审新的证据构成要件；新证据再审事由两个要件；再审新证据范围
【注解１】再审审查阶段“足以推翻”证明标准：（１）宜采用高度盖然性为标准（即新的证据可能推翻原裁判）；（２）不能采用必然性标准（要求新的证据必须推翻原裁判）。——参考：《民事审判实务问答》304.再审审查阶段认定新证据“足以推翻”原判决、裁定的标准
【注解２】（１）《民事诉讼法》第２０１条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；”《民事诉讼法司法解释》第３８７条第１款规定：“再审申请人提供的新的证据，能够证明原判决、裁定认定基本事实或者裁判结果错误的，应当认定为民事诉讼法第二百条第一项规定的情形。”（２）再审事由的再审新证据包括两个要件：Ａ．当事人申请再审提交的新证据必须符合法律司法解释规定的再审新证据的标准；Ｂ．若构成再审新证据，该证据的证明力必须达到足以推翻原判决、裁定的程度。——参考案例：浙江省高级人民法院民事裁定书(2017)浙民申3787号
【注解３】构成新的证据的条件还必须符合《民事诉讼法》第２００条第１项规定的“有新的证据，足以推翻原审判决、裁定的”条件。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2014)民申字第1930号
【注解４】另案判决书是否属于新证据？｜（１）原审判决之后另按判决能否作为申请再审“新的证据”？｜原审判决作出后法院审理的其他案件判决书中就与本案原审判决所涉同一事实作出不一致认定的，原审当事人可以另案判决书作为“新的证据”申请再审。——参考案例：广东省高州市人民法院民事判决书(2020)粤0981民再2号；（２）相关判决与本案相互为证不属于申请再审“新的证据”。——参考案例：四川省成都市中级人民法院民事裁定书(2020)川01民申328号
【注解５】当事人以新证据申请再审应当自行收集，申请法院依职权调取新证据不予准许。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2019)最高法民申1172号
摘要2：【注解６】（１）新的证据是指相对于再审申请人在一审及二审诉讼中已经提交过的证据而言另行提交的不同的新证据，其隐含的前提是再审申请人应当在一审及二审普通诉讼程序中已经诚实信用地行使了民事诉讼法律赋予其积极主动提交证据证明自己主张的民事诉讼权；（２）当事人一直回避人民法院的送达行为，拒不参加案件前序普通审判程序，于判决发生法律效力后再以新的证据为由申请再审属于滥用诉讼权利的情形，亦不具有再审利益。——参考案例：最高人民法院民事裁定书最高法民申238号
【备注】拒不出庭实质上放弃了举证权利，即使此后发现新证据也不能提起再审。
【注解７】当事人未参加前序普通程序审判，再审中提交新证据且未说明逾期提交新证据的理由，法院采纳新证据裁定再审，将对当事人依法予以训诫、罚款。——参考案例：湖北省高级人民法院民事裁定书(2020)鄂民再101号
【注解８】鉴定机构出具的撤销决定不属上诉或再审新证据。——参考案例：（2015）民申字第2169号
【注解９】如何认定再审新证据？｜再审申请人逾期提供证据启动再审程序构成新的证据条件：（１）必须是“新证据”；（２）逾期提供“新证据”的理由成立；（３）“新证据”必须足以推翻原裁判。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2020)最高法民再368号
【注解１０】在原审庭审结束后形成，无法据此另行提起诉讼的新证据，可以认定为新的证据。——参考案例：最高人民法院行政裁定书(2020)最高法行申15143号
【注解１１】判决生效后当事人单方委托鉴定意见不能作为申请再审新证据。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申4579号
- 日期： 03-13 23:43
- 作者：陈其象律师
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摘要1：（解散事由）
【提示】公司章程规定“股东任何一方要求解散公司的，公司可以解散”时，股东请求解散公司的应否支持？
【裁判观点】股东根据公司章程规定提起解散公司的请求，属于《公司法》第181条第（一）项所列公司解散事由，应予支持。
【裁判规则】解散公司的章程效力：公司章程规定的解散事由出现，可以解散公司。
【判决书字号】江苏省南京市白下区人民法院（2006）白民二初字第328号判决书
摘要2：【权威收录】国家法官学院《中国审判案例要览》2007年商事审判案例卷
摘要1：[第328号]朱某某、左某某等非法买卖枪支、贪污案——对于1997年刑法施行以后、司法解释公布施行以前实施的非法买卖枪支犯罪，是参照执行原有的司法解释还是适用新公布施行的司法解释
【裁判要旨】
①对某一问题，1997年《 刑法》 施行前和施行后均有相关司法解释，如果行为发生在1997年《刑法》施行之后、相关司法解释颁布生效之前，不应当适用1997年《 刑法》 施行之前的司法解释，而应当适用《刑法》 施行后的司法解释。
②单位负责人个人决定，以单位名义实施，没有证据证实犯罪所得归实施犯罪的个人占有的，应当认定为单位犯罪。
③被判处刑罚的犯罪行为和被劳动教养的行为系同一行为的，劳动教养日期应折抵刑期。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院（2002）民一终字第18号民事裁定书
【提示】当事人对有关人民政府处理土地所有权和使用权争议的行政行为不服的，应向当地人民法院提起行政诉讼，而不是民事诉讼。
【裁判摘要】公墓管理处在其没有获得公墓项目用地《国有土地使用证》、不是该项目用地的合法使用权人、与区政府之间没有任何合同关系的情况下提起诉讼，请求人民法院确认其对公墓500亩土地拥有合法使用权，确认区政府与区民政局之间发生的土地使用权交易行为无效，没有事实根据，不具备本案原告的诉讼主体资格。
【裁判要旨】当原告起诉至诉因与诉讼请求不具有因果关系， 不符合法律规定的起诉和受理条件时，审查起诉和受理案件的法官应准确判断并揭示出当事人所争议的法律关系之核心焦点所在。
【裁判意见】本案原告临沂鑫圣公墓管理处起诉请求人民法院依法确认区政府与区民政局就500亩土地使用权交易行为无效，确认其拥有该土地的合法使用权。但区政府没有为公墓管理处办理鑫圣园项目用地的相关手续，该500亩土地使用权尚不在公墓管理处名下。其诉请人民法院予以确认和保护的、发生争议或受到损害的民事权益，不是公墓管理处依法应当受保护的民事权益，不符合《民事诉讼法》第119条第（1）项规定“原告是与本案有直接利害关系”的情形。
摘要2：【载《民事审判指导与参考》2003年第1卷（总第13卷），法律出版社2003年版，第325-328页】
【解读】原告起诉之诉因与诉讼请求必须具有因果关系。
摘要1：【要旨】建筑物、构筑物或其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或使用人不能证明自己没有过错的，应承担侵权责任。小区物业管理公司并非《侵权责任法》第85条规定的损害赔偿责任主体。
【裁判要旨】建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。小区物业管理公司承担损害赔偿责任需有合同约定。侵权责任法第八十五条规定的管理人延续了民法通则第一百二十六条的规定，系指道路、桥梁、隧道等所有权归国家，交由国企等管理的情况，物业公司不能纳入其中。在责任形态上，所有人、管理人、使用人之间依侵权责任法第十一条的规定，承担连带责任。
【案号】一审：（2014）丽莲民初字第614号；二审（2014）浙丽民终字第328号；重审：（2015）丽莲民重字第1号
【案例】浙江丽水莲都区法院（2015）丽莲民重字第1号《葛××与浙江××物业管理有限公司等侵权纠纷案——建筑物所属物件坠落致害的责任承担》
摘要2：
摘要1：【裁判要旨】建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。小区物业管理公司承担损害赔偿责任需有合同约定。侵权责任法第八十五条规定的管理人延续了民法通则第一百二十六条的规定，系指道路、桥梁、隧道等所有权归国家，交由国企等管理的情况，物业公司不能纳入其中。在责任形态上，所有人、管理人、使用人之间依侵权责任法第十一条的规定，承担连带责任。
【案号】一审：（2014）丽莲民初字第614号；二审（2014）浙丽民终字第328号；重审：（2015）丽莲民重字第1号
摘要2：
摘要1：【盗掘古文化遗址、古墓葬罪】【刑法第３２８条第１款】
摘要2：
- 日期： 10-18 19:48
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【盗掘古人类化石、古脊椎动物化石罪】【刑法第３２８条第２款】
摘要2：
摘要1：324、票据付款请求权纠纷325、票据追索权纠纷326、票据交付请求权纠纷327、票据返还请求权纠纷328、票据损害责任纠纷329、票据利益返还请求权纠纷330、汇票回单签发请求权纠纷331、票据保证纠纷332、确认票据无效纠纷333、票据代理纠纷334、票据回购纠纷
摘要2：
- 日期： 12-31 09:22
- 作者：陈其象律师
- 标签：
贪污罪
公共财产
摘要1：【要点提示】我国《刑法》第九十一条第二款没有明确国有事业单位管理、使用或运输中的私人财产可否以公共财产论，因此，国有事业单位如学校管理、使用、运输中的私人财产不能根据该条款视为公共财产。但国有事业单位的工作人员利用职务之便侵害本单位管理、使用或运输的私人财产的，可以认定为侵吞本单位的财产。
【裁判要旨】国有事业单位的工作人员利用职务之便侵害本单位管理、使用或运输的私人财产的，可以认定为侵吞本单位的财产，应以贪污罪论处。
【案件索引】
一审法院：北京市东城区人民法院（2002）东刑初字328号（2003年2月24日）
二审法院：北京市第二中级人民法院（2003）二中刑终字479号（2003年6月11日）
摘要2：
摘要1：【328、票据损害责任纠纷】票据损害责任纠纷，是指票据当事人或者金融机构工作人员违反《票据法》的规定从事票据行为或者其他与票据相关的行为，给票据当事人或者其他人造成损失而引起的纠纷。
摘要2：无
- 日期： 08-13 21:21
- 作者：陈其象律师
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摘要1：中华人民共和国反倾销条例（2001年11月26日中华人民共和国国务院令第328号公布 根据2004年3月31日《国务院关于修改〈中华人民共和国反倾销条例〉的决定》修订,以国务院令第401号发布）
摘要2：
- 日期： 04-04 20:51
- 作者：陈其象律师
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缺相
缺相保护器
摘要1：【案号】福建省宁德市中级人民法院民事判决书（2016）闽09民终328号
【本案争议焦点】1、对虾的损失是否属于上诉人供电公司的赔偿范围；2、被上诉人陈国华自身有无过错。
摘要2：无
摘要1：解答：上诉人当庭增加的上诉请求属于二审审理范围（另外观点认为：超过上诉期限提出的上诉请求不属于二审受理范围）。
摘要2：【注解】上诉期间是约束“上诉”这一诉讼行为的变更期间，但并不阻断上诉人在期间届满后变更其意思表示（请求内容）；（１）依据《民事诉讼法》第１７４条、第１４０条和《民事诉讼法司法解释》第２３２条之规定，上诉人可在二审法庭辩论终结前变更、增加上诉请求（如二审采用书面审的方式，不妨理解为作出判决之前上诉人均可行使该权利）；（２）如上诉人变更、增加的上诉请求超出原审判决范围（原审无漏审漏判），构成诉的变更、追加，属于新的案件范畴，根据《民事诉讼法司法解释》第３２８条之规定二审法院不应审判。
【注解2】上诉期满后能否增加上诉请求存在两种裁判观点：（１）上诉期满后允许增加上诉请求但不能超出原诉讼请求范围（经典案例１）；（２）上诉期满后不允许增加上诉请求（经典案例２）。
【注解３】上诉人当庭增加的上诉请求是否属于案件二审审理范围？上诉人在不超出一审诉请范围内可于二审辩论结束前增加上诉请求：（１）允许上诉期满后增加上诉请求；（２）不允许上诉请求超过原审诉讼请求范围。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2018)最高法民终753号
- 日期： 06-01 20:59
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2017)最高法民终328号
【裁判要旨】保管人无须承担责任时，将“通过向保险公司索赔等方式向存货人承担赔偿责任”理解为保管人向保险公司申请赔偿，更符合其本意。
【裁判摘要】对于所谓“通过向保险公司索赔等方式向高速物流公司承担赔偿责任"如何理解，高速物流公司认为，近铁无锡分公司应先直接向高速物流公司承担责任，然后再向保险公司申请理赔。近铁无锡分公司则认为，其向保险公司申请理赔即履行义务，无需直接向高速物流公司承担赔偿责任。本院认为，对当事人的约定进行文义解释、整体解释和目的解释，将“通过向保险公司索赔等方式向高速物流公司承担赔偿责任"理解为近铁无锡分公司向保险公司申请理赔，更为符合当事人本意。火灾事故属于意外情况，与近铁无锡分公司的所承担的监管责任没有直接关系，让近铁无锡分公司承担因火灾事故造成的损失，不符合合同目的。因此，在没有证据证明近铁无锡分公司对火灾事故发生存在过错的情况下，近铁无锡分公司无需对火灾事故造成的货物减少损失承担赔偿责任。高速物流公司关于近铁无锡分公司应对火灾事故造成损失承担赔偿责任的上诉请求，本院不予支持。
摘要2：
摘要1：【案号】辽宁省高级人民法院民事判决书(2018)辽民终211号
【裁判摘要】首先，关于徐某某与曾某某就案涉房屋存在真实的“借名买房"关系，徐某某是实际购买人并实际占有使用案涉房屋的事实，业经上述阐述，不再赘述。徐某某虽然以曾某某名义购买案涉房屋，案涉房屋的产权登记在曾某某名下，但不动产登记行为并非是行政赋权行为，行政登记行为只能产生权利推定效力，登记行为本身并不产生物权。当不动产登记与真实权利状态不一致时，仍然要依据权利的实际归属情况来确定物权权利人。《物权法解释一》第二条也规定：“当事人有证据证明不动产登记簿的记载与真实权利状态不符、其为该不动产物权的真实权利人，请求确认其享有物权的，应予支持。"该条规定说明物权登记与实际权利状况不符时，要以实际权利状况为依据认定事实。“借名买房"系“不动产登记簿的记载与真实权利状态不符"的一种情形。本案中徐某某与曾某某就本案的诉争房屋存在借名买房关系，而且徐某某已经证明其是案涉房屋的实际出资人和占有人，因此，当徐某某主张该房屋的物权应当归属于自己时，人民法院应当予以支持，或者人民法院在审理案件时根据民诉法解释第三百一十二条规定的需要，应当对真实的权利主体予以审理认定。其次，案涉房屋的代持行为，不能导致物权丧失。借名买房在合同形式上，属于债的关系，而实质上，是双方当事人通过借名买房的外在形式，将真实的物权登记于出借名人的名下，是双方当事人对物权的一种安排或处分方式，借名人实际上享有真实的物权。因此，当借名买房双方当事人如果因为借名买房的物权归属发生争议时，真实权利人可以直接向人民法院请求确认物权的归属，而不是仅仅可以请求出借名人变更登记，行使的不是债权请求权。另外，物权的消灭必须有法定事由，即使购买案涉房屋的行为违反了有关地方政府关于商品房限购文件的规定，由于上述文件并非法律和行政法规的效力性强制性规定，借名买房的合同关系也不因此而无效，而应当认定有效。我国法律也没有违反限购政策将导致物权消灭的法律规定，且案涉房屋的代持行为亦无证据证明存在恶意转移财产、逃避债务的情形，认定徐某某不享有案涉房屋的物权，不符合上述司法解释的规定精神。一审判决认定徐某某以案涉房屋享有物权期待权而非物权，适用法律不当，本院予以纠正，但认定徐某某对案涉房屋享有足以排除强制执行的民事权益的裁判结果正确，应予以维持。
摘要2：【摘要】商事外观主义是指在商事交易活动中，以商事主体的行为外观认定其行为所产生的法律效果，相对人如果对商事主体对外公示的外观事实产生合理依赖，并依此从事相应的行为，即使外观事实与真实事实不一致，仍然依照外观事实进行认定。．．．．．．中集哈深公司申请人民法院的查封行为，不是基于商事交易行为，非基于信赖房屋登记在被执行人名下而使自己作出相应的商事交易行为、付出相应的对价，亦无信赖利益可言。故中集哈深公司主张其对案涉房屋享有信赖利益应依法执行的上诉请求，理由欠充分，本院不予支持。
【解读】（１）借名购房违反限购政策但不因此无效（”限购令“属于调控市场的管理性规定，违反不导致合同无效；”借用“他人购房资格不影响调控的市场总量，不损害公共利益）；（２）借名人享有物权并对案涉房屋享有足以排除强制执行的民事权益。
【注解】该案裁判观点已经被最高人民法院民事判决书(2020)最高法民再328号改变：（１）借名人依据规避国家限购政策的借名买房合同关系不能排除对案涉房屋的执行；（２）借名人依据规避国家限购政策的借名买房合同关系也不能当然成为房屋所有权人。
- 日期： 08-27 12:55
- 作者：陈其象律师
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限购政策
摘要1：【解读】（１）一般来说，违反党中央的政策、国家政策的合同，可以认定构成公序良俗；（２）而违反部门政策、地方政策如违反各地有关“限购”政策的合同，一般不宜以违背善良风险为由认定合同无效。
摘要2：【注解】借名人与出名人为规避国家限购政策（不包括地方政府限购政策）签订的借名买房合同因违背公序良俗而无效，借名人依据规避国家限购政策的借名买房合同关系不能排除对案涉房屋的执行。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2020)最高法民再328号
- 日期： 10-14 16:27
- 作者：陈其象律师
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涉境外
摘要1：【案号】浙江省嘉兴市中级人民法院民事判决书(2015)浙嘉民终字第328号
【裁判摘要】根据《中华人民共和国合同法》第九十三条及第九十四条之规定，除双方当事人协商一致解除合同外，合同的解除必须具备约定或法定的解除条件。凌某某以其系外籍人士，不符合有关外国人购房的条件，不能办理过户登记，故合同目的无法实现为由，诉请解除合同。但凌某某并未能举证证明其实际不能办理过户登记的事实，其辩称当地国家安全局不予出具其办理过户所需的购房审核报告书，但没有提供其曾向国家安全局报备被退回的相关证据。凌某某只是提出其属于建住房[2006]171号文件规定的境外个人限制购房的情形，但该文件系部门规范性文件，并非法律和行政法规范畴。同时，该文件规定的限制购房条件也并非效力性规范。综上，凌某某对其主张的因不符合购房条件不能办理过户的事实，未能充分举证，凌某某以此为由要求解除合同，依据不足。
摘要2：
- 日期： 07-19 09:56
- 作者：陈其象律师
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补充报告财产
摘要1：
摘要2：
- 日期： 08-03 06:51
- 作者：陈其象律师
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买受人存在过错
摘要1：解读：（１）因限购政策而导致无法办理过户手续属于买受人对政策限制的忽略；（２）买受人明知当地限购措施无法办理房屋登记而购买房屋，买受人对于房屋不能办理过户登记存在过错，不能排除强制执行。
摘要2：【注解】借名人与出名人为规避国家限购政策签订的借名买房合同因违背公序良俗而无效，借名人依据规避国家限购政策的借名买房合同关系不能排除对案涉房屋的执行。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2020)最高法民再328号
摘要1：问题：借名购房人对房屋权利能否排除强制执行？
解读：借名购房不存在规避法律、行政法规的强制性规定或国家、地方政府限购政策，亦不违背公序良俗的，借名人对于房屋的权利能够排除强制执行。
解析：部分地方法院判例不支持借名购房排除强制执行。——参考案例：福建省高级人民法院民事裁定书(2019)闽民申443号
摘要2：【注解】借名购房合同视为属于无效合同，能否排除强制执行？｜借名人与出名人为规避国家限购政策（不包括地方政府限购政策）签订的借名买房合同因违背公序良俗而无效，借名人依据规避国家限购政策的借名买房合同关系不能排除对案涉房屋的执行。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2020)最高法民再328号
- 日期： 01-09 15:56
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【案号】最高人民法院执行裁定书(2019)最高法执监328号
【裁判摘要１】次债务人就履行到期债权通知提出的异议，并非当然产生阻却执行的效力。对次债务人到期债权执行涉及到次债务人及债务人（被执行人）之间的实体法律关系，在未经审判程序等法定程序确定相关实体权利义务关系的情况下，执行程序对次债务人直接执行需要有严格的前提条件，其核心是次债务人认可到期债权，一旦次债务人否认到期债权，则应当通过诉讼等程序解决实体争议。因此，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零一条第二款明确规定，该他人（次债务人）对到期债权有异议，申请执行人请求对异议部分强制执行的，人民法院不予支持。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第63条也明确规定，第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。但是，为了提高执行效率，司法解释也明确有关不实质否认债权债务的异议事由不具有阻却执行的效果。如《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第64条规定，第三人提出自己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系，不属于本规定所指的异议。在这种情况下，次债务人并非否定到期债权，对其强制执行与实体法律关系并不冲突。另，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零一条第三款明确规定，对生效法律文书确定的到期债权，该他人予以否认的，人民法院不予支持。在有生效法律文书确定到期债权的情况下，相关的实体权利义务已经通过法定程序得到确定，直接执行并不会损害次债务人的诉讼权利等程序保障权利。因此，有关次债务人一旦提出异议就一律产生阻却执行效力的观点，具有片面性。
摘要2：【裁判摘要２】在冻结债权的法律文书生效后，次债务人如果要清偿债务，只能根据要求向执行法院支付，不能向其他主体支付。次债务人以协助执行通知生效后权利义务关系发生变化为由提出执行异议不予支持——次债务人以履行冻结债权后生效的另案调解书为由提出异议，不能当然产生阻却执行的效力。本案协助执行通知在调解书生效前已经发生效力，根据协助执行通知要求，能达公司不得擅自支付到期债权。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条第一款规定，被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。根据该规定精神，冻结债权的法律文书具有固定债务人与次债务人之间债权债务关系的法律效力，在冻结债权的法律文书生效后，债务人与次债务人之间有关债权债务关系发生的变化对申请执行人而言不发生法律效力。对债务人及次债务人之间债权债务关系进行的变更、解除、债权转让或者其他有碍执行的行为均不能对抗申请执行人，申请执行人仍可以按法定程序向次债务人主张权利。换言之，次债务人不能以协助执行通知生效后权利义务关系发生变化为由提出不履行债务的异议。否则无异于认可在冻结债权的法律文书生效后仍可以对债权进行处分，这将导致实质性否定冻结的法律效力。在冻结法律文书生效后，次债务人如果要清偿债务，只能根据要求向执行法院支付。向其他主体支付的行为与冻结法律文书要求相违背。即便是在冻结的法律文书生效后另案生效法律文书改变了债权债务关系，也不能对抗申请冻结债权的申请执行人，次债务人不能以履行另案调解书为由对履行到期债权通知提出异议。本案中，根据南通中院查明情况，能达公司收到履行到期债务通知书后，于2014年11月11日向南通中院提出书面执行异议，其异议内容为：．．．．．．从能达公司提出异议的理由看，其并不否认在协助执行通知送达时万通公司对其有债权，但认为其后另案调解书对债权债务作出了其他安排，万通公司在调解书生效后无权主张相关工程款债权。但由于另案调解书生效时间在协助执行通知书之后，根据司法解释规定精神，债权冻结后债权主体变化不能产生对抗申请执行人的效力，能达公司所提异议理由不能产生阻却执行的效力。
【注解】协助执行通知书送达后次债务人以另案生效法律文书已对债务履行作出变更为由提出排除执行的异议不予支持。
- 日期： 03-28 06:58
- 作者：陈其象律师
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行政信赖
摘要1：【案号】福建省高级人民法院行政判决书(2019)闽行再8号
【裁判摘要】莆田市人民政府作出128号《会议纪要》，同意以荔城南大道西侧（原警官培训基地）储备地与东圳路匝道用地（即方安公司涉案地块）进行置换。莆田资源局在落实128号《会议纪要》的过程中，向方安公司发出328号《通知》和1号《意见书》，提出货币补偿和土地置换两种方案，该通知和方案内容具体明确，具有可执行性，亦符合法律规定和客观实际。方安公司作对行政相对人，对328号《通知》和1号《意见书》产生信赖，这种信赖利益因其正当性理应受到保护，莆田资源局应按328号《通知》和1号《意见书》提出的方案对方安公司进行安置。现荔城南大道西侧（原警官培训基地）储备地已经建设使用，土地置换的客观条件发生变化，莆田资源局应当正确履行职责，以另外合理的土地与方安公司进行置换，或者以货币方式对方安公司进行合理补偿。方安公司提出的容积率问题，属于行政部门的职责，不予分析认定。
摘要2：
- 日期： 09-08 11:21
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2020)最高法民再328号
【裁判要旨】
限购政策是为稳定房价、抑制不合理住房需求、严格限制各种名目的炒房和投机性购房，切实解决城镇居民住房问题而制定的维护社会公共利益和社会经济发展的国家宏观经济政策。借名人与出名人为规进国家限购政策签订的借名买房合同，目的在于规避国务院和北京市的限购政策，通过投机性购房获取额外不当利益。司法对于此种行为如不加限制而任其泛滥，则无异于纵容不合理住房需求和投机性购房快速增长，鼓励不诚信的当事人通过规避国家政策红线获取不当利益，不但与司法维护社会诚信和公平正义的职责不符，而且势必导致国家房地产宏观调控政策落空，阻碍国家宏观经济政策落实，影响经济社会协调发展，损害社会公共利益和社会秩序。故借名人与出名人为规避国家限购政策签订的借名买房合同因违背公序良俗而无效，借名人依据规避国家限购政策的借名买房合同关系，不能排除对案涉房屋的执行。
借名人依据规避国家限购政策的借名买房合同关系也不能当然成为房屋所有权人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国物权法〉若干问题的解释(一)》第二条系适用于利用虚假资料骗取登记、登记机关人员错误登记、非基于法律行为导致物权变动后未及时更正登记等情况下，已经过法定程序取得权利的真实权利人与登记簿记载不一致导致的登记错误等情形。借名人借用出名人的名义购买房屋，故意将房屋登记在出名人名下，不属于该条规定的登记错误等情形。在经法定变更登记程序完成物权公示之前，借名人仅享有债权请求权，不能依据借名买房的合同关系未经公示程序即直接被确认为房屋的物权人，这是借名人故意制造名义买房人与实际买房人不一致时应面临的权利风险。
摘要2：【注解】（１）借名人与出名人为规避国家限购政策签订的借名买房合同因违背公序良俗而无效，借名人依据规避国家限购政策的借名买房合同关系不能排除对案涉房屋的执行；（２）借名人依据规避国家限购政策的借名买房合同关系也不能当然成为房屋所有权人。
摘要1：解读：根据《火灾事故调查规定》第３５条第１款规定，事人对火灾事故认定有异议的，可以自火灾事故认定书送达之日起１５日内，向上一级公安机关消防机构提出书面复核申请；对省级人民政府公安机关消防机构作出的火灾事故认定有异议的，向省级人民政府公安机关提出书面复核申请。
摘要2：【注解１】根据《火灾事故调查规定》第３６第１款第４项规定，适用简易调查程序作出火灾事故认定的，不适用复核规定——简易程序作出的火灾事故认定不能申请复核。
【注解２】（１）复核机构应当自受理复核申请之日起７日内作出是否受理决定并书面通知申请人；（２） 复核机构应当自受理复核申请之日起３０日内作出复核结论并在７日内送达申请人和原认定机构。
【注解３】（１）复核以１次为限；（２）当事人对原认定机构重新作出的火灾事故认定书可以按照《火灾事故调查规定》第３５条的规定申请复核。
【注解４】不履行火灾事故认定书的行政复核法定职责属于行政诉讼受案范围。——参考案例：湛江经济技术开发区人民法院行政判决书(2015)湛开法行初字第328号
【注解５】消防机构将火灾案件向公安刑事侦查部门移送后是否具有作出火灾事故原因认定及出具火灾事故认定书的法定职责？｜（１）公安机关消防机构对未涉嫌犯罪的火灾事故负责调查火灾原因，统计火灾损失，并制作火灾事故认定书；（２）涉嫌犯罪行为的火灾案件应当移送公安机关刑事侦查部门立案调查，公安机关刑侦部门已作出刑事案件立案决定的情形下不再具有作出火灾事故原因认定及出具火灾事故认定书的法定职责。——参考案例：上海市第一中级人民法院行政判决书(2012)沪一中行终字第292号
- 日期： 06-17 15:56
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】不服火灾事故认定书申请复核，不履行行政复核法定职责属于行政诉讼受案范围——本案属于不履行行政复核法定职责纠纷。本案的争议焦点是：被告是否存在不予受理原告的复核申请，不履行法定职责的情形。根据《火灾事故调查规定》第三十五条第一款规定“当事人对火灾事故认定有异议的，可以自火灾事故认定书送达之日起十五日内，向上一级公安机关消防机构提出书面复核申请……。”第三十八条第一款规定“复核机构应当对复核申请和原火灾事故认定进行书面审查，必要时，可以向有关人员进行调查；火灾现场尚存且未被破坏的，可以进行复核勘验。”市消防局作为霞山区消防大队的上一级公安机关消防机构，对当事人不服霞山区消防大队作出的火灾事故认定，具有复核的职责。市消防局收到原告的复核申请之后，向霞山区消防大队调取该火灾事故调查档案及相关证据进行审查，符合规章的规定。根据《火灾事故调查规定》第三十六条第一款第（三）项规定“复核机构应当自收到复核申请之日起七日内作出是否受理的决定并书面通知申请人。有下列情形之一的，不予受理：……（三）复核机构维持原火灾事故认定或者直接作出火灾事故复核认定的……”市消防局经过对霞山区消防大队火灾事故调查档案及相关证据进行审查，认为原火灾事故认定主要事实清楚、证据确凿充分、程序合法、起火原因认定正确，决定维持原火灾事故认定结论，于是作出不予受理原告复核申请的决定，并无不当。原告诉称被告市消防局不予受理其的复核申请，不履行法定复核职责，于法无据，本院不予支持。综上所述，被告市消防局收到原告的复核申请之后，经过书面审查，认为霞山区消防大队作出的湛霞公消火认字（2015）第0001号《火灾事故认定书》正确，决定维持该火灾事故认定的结论，于是依据《火灾事故调查规定》第三十六第一款之规定作出不予受理原告复核的决定，符合规章的规定。故被告市消防局不存在不履行行政复核法定职责的情形。
摘要2：
- 日期： 08-20 13:54
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】汇票上未载明付款地的，票据支付地确定的连接点应为“汇票付款人或者代理付款人的营业场所、住所或者经常居住地”——《中华人民共和国民事诉讼法》第二十五条规定：“因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖”。《最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第六条中规定：“票据支付地是指票据上载明的付款地，票据上未载明付款地的，汇票付款人或者代理付款人的营业场所、住所或者经常居住地，本票出票人的营业场所，支票付款人或者代理付款人的营业场所所在地为票据付款地。代理付款人即付款人的委托代理人，是指根据付款人的委托代为支付票据金额的银行、信用合作社等金融机构”。据此，汇票上未载明付款地的，票据支付地确定的连接点应为“汇票付款人或者代理付款人的营业场所、住所或者经常居住地”。本案中，案涉两张商业承兑汇票并未明确记载付款地，但明确载明：付款人为长春鋆地公司，账号为69×××81，开户银行为民生银行福州温泉支行；付款人开户行行号为305391015103，地址为福州市鼓楼区六一北路328号金某花园一层。根据中国人民银行《支付结算办法》第八十九条规定：“商业承兑汇票的付款人开户银行收到通过委托收款寄来的商业承兑汇票，将商业承兑汇票留存，并及时通知付款人。（一）付款人收到开户银行的付款通知，应在当日通知银行付款。付款人在接到通知日的次日起３日内（遇法定休假日顺延，下同）未通知银行付款的，视同付款人承诺付款，银行应于付款人接到通知日的次日起第４日（法定休假日顺延，下同）上午开始营业时，将票款划给持票人。付款人提前收到由其承兑的商业汇票，应通知银行于汇票到期日付款。付款人在接到通知日的次日起３日内未通知银行付款，付款人接到通知日的次日起第４日在汇票到期日之前的，银行应于汇票到期日将票款划给持票人。（二）银行在办理划款时，付款人存款帐户不足支付的，应填制付款人未付票款通知书，连同商业承兑汇票邮寄持票人开户银行转交持票人。（三）付款人存在合法抗辩事由拒绝支付的，应自接到通知日的次日起３日内，作成拒绝付款证明送交开户银行，银行将拒绝付款证明和商业承兑汇票邮寄持票人开户银行转交持票人”，
摘要2：（续）并结合恒丰银行在其《民事起诉状》中所述“2015年12月23日、2016年1月22日，上述两张商业承兑汇票出票人的开户行民生银行福州温泉支行分别向持票人民生银行广州分行出具《拒绝付款理由书》”的事实，以及案涉商业承兑汇票票面中关于“此联持票人开户行随托收凭证寄付款人开户行作借方凭证附件”的记载，民生银行福州温泉支行作为付款人长春鋆地公司在案涉商业承兑汇票上载明的开户行，可以认定为案涉商业承兑汇票的代理付款人。原审裁定依据案涉商业承兑汇票载明的代理付款人民生银行福州温泉支行的营业地址，认定本案的票据支付地在福建省福州市，进而根据《最高人民法院关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》的相关规定，依法确定原审法院对本案具有管辖权，有相应的事实和法律依据，本院应予维持。
- 日期： 11-25 18:13
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】二审判决从签收之日起算——根据案件事实及法律规定，海地鑫公司的申请再审超过法定申请再审期限，理由如下：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零五条规定:“当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出;有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的,自知道或者应当知道之日起六个月内提出”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十七条规定,《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零五条规定的六个月为不变期间,不适用诉讼时效中止、中断、延长的规定。经查,本院(2019)最高法民终987号民事判决书于2020年1月6日作出，当事人最后签收的日期为2020年3月30日即该判决书发生法律效力。海地鑫公司于2021年1月7日依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项的再审事由向本院申请再审，已经超过法定申请再审期限。
摘要2：
- 日期： 11-25 18:33
- 作者：陈其象律师
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申请再审期限
摘要1：问题：如何确定二审裁判生效时间以及申请再审二审裁判发生法律效力之日？
解读：（１）二审生效判决书申请强制执行，二审判决书应当自送达给最后一位当事人时发生法律效力；如采用送达公告，判决发生法律效力的日期应当是公告送达日期届满之次日。（２）申请再审６个月起算期限，通常从申请人签收二审判决之日起算。
摘要2：【注解1】（１）人民法院作出的终审判决，应当自送达给最后一位当事人时发生法律效力；（２）采用送达公告，判决发生法律效力的日期应当是公告送达日期届满之次日。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2017)最高法民申2741号；最高人民法院民事裁定书(2014)民申字第1567号
【注解２】二审判决从签收之日起算。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申328号；最高人民法院民事裁定书(2018)最高法民申158号；最高人民法院民事裁定书(2019)最高法民申6380号
【注解３】二审裁判生效时间由二审法院出具法律文书生效证明书确认日期之次日起算申请再审期限。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2018)最高法民申5286号
【风险提示】当事人应当尽可能在签收二审判决书之日起６个月内申请再审，以免错过再审申请期限。