- 日期： 05-01 13:47
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】福建省高级人民法院行政判决书(2020)闽行终150号
【裁判摘要】海关执法机关依据相关法律、行政法规对不属于罪犯本人所有的但被用于走私的运输工具可予以没收，不以犯罪分子对该运输工具享有所有权为前提——《最高人民法院关于海关执法机关对刑事裁判未予处理的不属于罪犯本人的用于走私的运输工具能否做出行政处理的答复》（2015）行他字第10号规定，人民法院生效刑事裁判对不属于罪犯本人所有但被用于走私的运输工具没有做出处理的，海关执法机关可以依照《中华人民共和国海关法》和《中华人民共和国海关行政处罚实施条例》的有关规定进行处理。《中华人民共和国海关法》第八十二条第二款规定：“……专门或者多次用于掩护走私的货物、物品，专门或者多次用于走私的运输工具，予以没收。"《中华人民共和国海关行政处罚实施条例》第九条第二款规定：“专门用于走私的运输工具或者用于掩护走私的货物、物品，2年内3次以上用于走私的运输工具或者用于掩护走私的货物、物品，应当予以没收。"据此，海关执法机关依据相关法律、行政法规，对不属于罪犯本人所有的但被用于走私的运输工具可予以没收，不以犯罪分子对该运输工具享有所有权为前提。本案中，已生效的（2013）厦刑初字第41号刑事判决书查明，上诉人郑某某等人分别于2012年5月11日、5月15日、5月25日实施走私油品行为。厦门海关根据郑某某所指挥驾驶的“闽连渔运XX"号船在2年内3次以上用于走私的事实，根据《中华人民共和国海关法》以及《中华人民共和国海关法实施条例》的相关规定，作出没收“闽连渔运XX"号船的行政处罚决定，并无不当。上诉人郑某某主张没收走私运输工具必须以走私犯罪分子对运输工具享有所有权为前提，涉案“闽连渔运XX"号船是其向第三人林某、何某租赁而来，不能予以没收的理由，不能成立。
摘要2：
- 日期： 05-07 06:43
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2017)最高法民终892号
【裁判摘要】根据上述刑事判决认定的事实，王某某作为浙商公司总经理，对于涉案《担保函》及《关于的补充约定》中中通公司印章系伪造、提供担保并非中通公司真实意思表示的事实是十分清楚的。而且《担保函》、《关于的补充约定》、《合同展期协议》等主要涉案材料均是按照王某某的意志所形成，王某某在其中起主导作用，其行为目的难谓善意。因此，在浙商公司总经理王某某明知李某某无权代表中通公司提供担保，甚至王某某主导设计中通公司提供担保的情况下，浙商公司不属于法定代表人越权担保中的善意相对人，李某某的越权担保行为对中通公司而言不发生法律效力。
摘要2：【案号】最高人民法院民事裁定书(2019)最高法民申5163号
- 日期： 05-10 14:52
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】北京市高级人民法院行政裁定书(2021)京行终1942号
【裁判摘要】海关稽查结论属于过程性行为，不具有终结性，行政不可诉——根据《中华人民共和国海关稽查条例》第二条、第二十二条至第二十七条之规定，海关进行稽查后需作出稽查结论并送达被稽查人；海关根据稽查情况，对被稽查人分别作出补征或追征税款、给予行政处罚、追究刑事责任等不同处理，对被稽查人的权利义务产生终局实际影响的并非稽查结论而是最终的征缴决定、行政处罚等处理决定。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一条第二款第(六)(十)项规定，过程性行政行为，对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为不属于人民法院行政诉讼受案范围。可诉的行政行为需要具备成熟性、终结性，同时必须是行政机关作出的发生法律效果的行为，对行政相对人的权利义务关系产生调整作用。本案中，东城海关作出《稽查结论》，告知泰禾公司涉案情事移交北京海关缉私部门作进一步处理，故该《稽查结论》属于过程性行政行为，不具有终结性，不发生独立的法律效果，对泰禾公司的权利义务不产生实际影响，因此泰禾公司无论是对东城海关作出的《稽查结论》还是北京海关驳回复议申请的行为不服提起诉讼，均不属于人民法院行政诉讼受案范围，应裁定不予立案。同时，行政行为是否符合提起行政诉讼的起诉条件，应当由人民法院依据行政诉讼法等相关法律规定并结合具体案情进行审查，行政机关对当事人可寻求救济的法律途径的告知行为，对人民法院审查当事人的起诉是否符合起诉条件不具有法律约束力，故泰禾公司认为《稽查结论》告知其诉权，应属于行政诉讼受案范围的主张，本院不予支持。关于东城海关《稽查结论》的定性错误与否问题，泰禾公司可在海关相关部门进一步处理的程序中主张权利，该项理由不影响本案行政诉讼的受理与否问题。综上，泰禾公司的上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持；一审法院裁定不予立案正确，应予以维持。
摘要2：
- 日期： 05-15 21:23
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2018)最高法民申5597号
【裁判摘要】担保人过错认定——根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第八条规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。该条规定的“担保人有过错”并非是指担保人知晓主合同无效，而是担保人知晓导致主合同无效的事实。欧沃公司及其法定代表人刘某某虽然未必知道案涉借款合同会被认定无效，但根据（2014）西刑初字第124号刑事判决书，欧沃公司时任法定代表人刘某某犯骗取贷款罪，欧沃公司在内部管理上缺乏对其法定代表人的必要监督与约束，其对于案涉借款合同的签订具有过错，故二审法院判令欧沃公司承担不超过炜圳公司不能清偿部分的三分之一的民事责任并无不当。
摘要2：
摘要1：解读：（１）公告送达的前提条件为受送达人下落不明或者其他方式无法送达；（２）法院对受送达人在监狱服刑不知情，向受送达人户籍地邮寄送达后无人签收且下落不明，法院依法公告送达符合法律规定。
摘要2：【注解１】对被羁押人依法送达后可以缺席判决｜（１）法院已经依法向被羁押人送达相关诉讼文书，可以依法缺席判决；（２）目前没有关于在监狱、看守所等羁押场所开庭的强制性规定。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2018)最高法民申741号；最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申1257号；广东省高级人民法院民事裁定书(2018)粤民申3798号
【注解２】（１）因被刑事羁押不能参加本案诉讼不属于《民事诉讼法》第１４４条规定的“无正当理由拒不到庭”的情形；（２）法院明知当事人被刑事羁押仍按收件人地址送达被退回，送达程序违法。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2018)最高法民申93号
【总结】
（１）法院不知情当事人被羁押依法公告送达不违反程序。——参考案例：福建省高级人民法院民事判决书(2015)闽民终字第1109号；北京市第一中级人民法院民事裁定书(2022)京01民申104号
（２）法院依法向被羁押人送达后可以缺席判决。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2018)最高法民申741号；最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申1257号；广东省高级人民法院民事裁定书(2018)粤民申3798号
（３）法院未依法送达缺席判决程序违法。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2018)最高法民申93号；山西省高级人民法院民事裁定书（2018）晋民申3025号
（４）法院变更开庭地点未保障被羁押当事人参加庭审程序违法。——青海省高级人民法院民事判决书(2020)青民再72号
- 日期： 06-04 15:20
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【摘要】最高人民法院经审查认为，根据《治安管理处罚条例》、《道路交通管理条例》以及其他驾驶员管理法规的规定，无证驾驶，是指没有依法取得驾驶资格以及驾驶资格被依法剥夺期间继续驾车的行为。驾驶证被吊扣、滞留期间继续驾车的行为，应当视为无证驾驶。行政判决虽确认温岭公安局交警大队拖延履行法定职责的行为违法，但并未撤销对林某某吊扣驾驶证的行政处罚，该处罚决定仍然有效。上述行政判决并不影响对林某某无证驾驶及相应事故责任的认定。
【典型意义】本案厘清了行政机关延迟履行法定职责的违法行为与行为人触犯刑法的刑事责任的关系，明确了吊扣驾驶证期间驾驶车辆属于违反交通运输管理法规的无证驾驶行为，发生重大事故，致人重伤、死亡或者公私财产遭受重大损失的，应当认定为交通肇事罪。本案对于发挥刑法的指引功能，教育公众养成严格遵法守法的规则意识具有积极意义。
摘要2：【案号】最高人民法院驳回申诉通知书(2017)最高法刑申54号
摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2020)最高法民再247号
【裁判摘要】公安机关就涉案刑事犯罪立案侦查并不是人民法院裁定驳回民事案件中原告起诉的充分条件——最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十二条规定：“人民法院已立案审理的经济纠纷案件，公安机关或检察机关认为有经济犯罪嫌疑，并说明理由附有关材料函告受理该案的人民法院的，有关人民法院应当认真审查。经过审查，认为确有经济犯罪嫌疑的，应当将案件移送公安机关或检察机关，并书面通知当事人，退还案件受理费；如认为确属经济纠纷案件的，应当依法继续审理，并将结果函告有关公安机关或检察机关。”可见，公安机关就涉嫌刑事犯罪立案侦查并不是人民法院裁定驳回民事案件原告起诉的充分条件。经本院审查，瑞熠公司就案涉合同向天津市公安局河西分局陈塘庄派出所报案后，天津市公安局河西分局虽然已经立案侦查，但是并没有就所立刑事案件“说明理由附有关材料函告受理该案的人民法院”，受诉法院也没有在审查中发现本案涉嫌经济犯罪证据而得出本案确有经济犯罪嫌疑的结论。本案并不具备移送公安机关处理的法定条件。原审仅以公安机关已经立案为由，认定本案与刑事案件属于同一法律关系，裁定将本案移送公安机关处理，驳回曹某、李某某起诉，适用法律错误。
摘要2：
- 日期： 06-08 10:47
- 作者：陈其象律师
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摘要1：最高人民法院发布十起2020年度人民法院环境资源典型案例（2021年6月4日）
【目录】一、被告人张小建等11人盗掘古墓葬案；二、被告单位德清明禾保温材料有限公司、被告人祁尔明污染环境案；三、丰都县东洋国电站诉彭水苗族土家族自治县水利局行政处罚案；四、湖南省益阳市人民检察院诉夏顺安等15人非法采矿民事公益诉讼案；五、广东省广州市人民检察院诉广州市花都区卫洁垃圾综合处理厂、李永强固体废物污染环境民事公益诉讼案；六、广西壮族自治区来宾市人民检察院诉佛山市泽田石油科技有限公司等72名被告环境污染民事公益诉讼案；七、江西省上饶市人民检察院诉张永明、毛伟明、张鹭生态破坏民事公益诉讼案；八、江苏省南京市人民检察院诉王玉林生态破坏民事公益诉讼案；九、安徽省巢湖市人民检察院诉魏安文等33人非法捕捞水产品刑事附带民事公益诉讼案；十、河南省濮阳市人民政府诉聊城德丰化工有限公司生态环境损害赔偿诉讼案
摘要2：
- 日期： 06-16 08:00
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申225号
【裁判要旨】（１）法人具有独立的主体人格，公司的控股股东及法定代表人被采取刑事强制措施，不属于公司未参加诉讼的合理事由。（２）依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百三十条和《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第九条之规定，受送达人是法人或者其他组织，其法人的法定代表人、该组织的主要负责人或者办公室、收发室、值班室的工作人员签收的，即为送达。公司主张开庭传票的签收人员不能代表申请人，应举示证据证明法院专递未送达到公司住所地，在签收单上签收的人员不属于中安信公司主要负责人或者办公室、收发室、值班室的工作人员。现公司仅主张签收人不是其控股股东及法定代表人，不足以认定原审存在未能通知其到庭参加诉讼的程序错误。
摘要2：
- 日期： 06-16 10:28
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】浙江省衢州市衢江区人民法院刑事判决书(2017)浙0803刑初238号；浙江省衢州市中级人民法院刑事裁定书(2018)浙08刑终33号
【解读】为逃避执行，在民事判决确定权转移、隐匿财产（虚假抵押登记）且该等行为延续至民事裁判生效后，属于执行阶段中的拒不执行判决、裁判行为，应构成拒不执行判决裁定罪。
摘要2：
- 日期： 07-19 15:27
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申1078号
【裁判摘要】出借的款项来源于出借人涉嫌非法集资等犯罪赃款的，应当认定民间借贷纠纷与刑事案件系同一事实，驳回起诉——根据已查明的事实，崔某确认出借给宋某某的款项均来源于“贝米钱包”网络平台吸收的公众存款。崔某涉嫌非法吸收公众存款罪，已被提起刑事诉讼。涉案借款来源实质是赃款，应由刑事诉讼追赃处理，崔某对案涉款项不享有合法的民事权利。崔某向宋某某出借的款项本身涉嫌非法集资等犯罪，故原审法院适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条之规定，驳回崔某的起诉，并无不当。崔某申请再审称，应当适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第六条，但是该条规定的是“人民法院立案后，发现与民间借贷纠纷案件虽有关联但不是同一事实的涉嫌非法集资等犯罪的线索、材料的，人民法院应当继续审理民间借贷纠纷案件，并将涉嫌非法集资等犯罪线索、材料移送公安或者检察机关。”本案中，崔某确认其出借给宋某某的款项来源即为涉嫌非法吸收公众存款罪的赃款，不仅与刑事犯罪相关联，而且属于赃款，属同一事实，且崔某陈述的类案中，与本案案件事实并不相同，故崔某关于本案应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第六条之规定的主张，本院依法不予采信。
摘要2：
- 日期： 08-04 07:00
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】江西省高级人民法院执行裁定书(2019)赣执复84号
【裁判摘要】因赃款赃物投资或者置业形成的财产及其收益法院应当一并追缴——根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十条的规定，对因赃款赃物投资或者置业形成的财产及其收益，人民法院应当一并追缴。第十一条第二款第（二）项规定，被执行人将刑事裁判认定为赃款赃物的涉案财物用于清偿债务、转让或者设置其他权利负担，第三人明知是涉案财物而接受的或者第三人无偿取得涉案财物的，人民法院应当予以追缴。根据本案查明的事实，．．．．．．由于该两栋房产的付款人均系被执行人钟某，且付款时间发生在钟某非法吸收公众存款犯罪的2009年6月至2012年1月期间，属于因赃款赃物投资或者置业形成的财产及其收益，应当依法予以追缴。另外，上述时间公园B17栋房产的产权虽然登记在案外人刘某某名下，但是本案据以执行的生效刑事判决现已查明案外人刘某某在本案钟某非法吸收公众存款犯罪期间先后向被害人李某（30万元）、陈某2（28万元）、梁某（80万元）、钟某（157万元）、丁某（49万元）出具借条借款，且绝大部分借款转入被执行人钟某的账户，足以证明刘某某明知该B17栋房产系涉案财物而无偿接受，该栋房产属于刘某某恶意取得的涉案财物，依法应当予以追缴。．．．．．．对于该部分因被执行人钟×将赃款赃物与其他合法财产共同投资或者置业形成的财产中，与赃款赃物对应的份额及其收益人民法院应予追缴。
摘要2：
- 日期： 08-04 07:06
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】重庆市高级人民法院执行裁定书（2020）渝执复76号
【裁判摘要】刑事判决书判项仅明确对账款予以追缴，但通过判决书中认定的事实确认由赃款投资或者置业形成的财产以及收益应予追缴——作为本案的执行依据的四中院（2015）渝四中法刑刑初字第00005号刑决书判项三内容为“对被告人李某某、冉某某犯罪所得的xx万元赃款予以追缴。”，该判项已经明确了追缴赃款的金额，该判项中虽然没有明确哪些款项属于赃款以及由赃款投资或者置业而形成的财产以及收益，但是该判决书在确认的查明事实部分有如下内容：．．．．．．综上，四中院（2015）渝四中法刑初字第00005号刑决书已经认定了涉案房屋是被执行人冉某某用分得的账款置业而形成的财产，四中院在执行中，对该房屋依法执行追缴合法有据，并无不当。
摘要2：
- 日期： 08-04 07:09
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】江苏省高级人民法院执行裁定书(2019)苏执监14号
【裁判要旨】用赃款赃物购买房产当做夫妻共同财产的，夫妻共同财产部分应为房产拍卖款项扣除赃款出资的剩余部分。
【裁判摘要】《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十条规定，对赃款赃物及其收益，人民法院应当一并追缴。被执行人将赃款赃物投资或者置业，对因此形成的财产及其收益，人民法院应予追缴。被执行人将赃款赃物与其他合法财产共同投资或者置业，对因此形成的财产中与赃款赃物对应的份额及其收益，人民法院应予追缴。对于被害人的损失，应当按照刑事裁判认定的实际损失予以发还或者赔偿。本案中，鼓楼法院（2016）苏0106刑初119号刑事判决认定被执行人李×从2013年开始骗取的12728000元中300000元用于购买本案案涉房产，期间李×与谢××系夫妻关系。对于涉案房产拍卖款中的300000元应认定为赃款赃物投资置业形成的财产及其收益予以追缴，不纳入夫妻共同财产的计算，案涉房产中的夫妻共同财产部分应为拍卖款项扣除300000元的剩余部分。中国民生银行股份有限公司南京分行的贷款771500元及案涉房产的维修基金13318元属于应先予受偿的夫妻共同债务，用案涉房产中的夫妻共同财产部分先予清偿亦无不当。因此，鼓楼法院将案涉房产的拍卖款项扣除赃款赃物的300000元及优先清偿中国民生银行股份有限公司南京分行贷款771500元，支付维修基金13318元后进行夫妻共同财产的分割，符合法律规定。申诉人谢××主张300000万元应从李斌个人财产部分扣除，且应先分申诉人夫妻共同财产的一半后再进行赃款扣除和发还，没有事实和法律依据，本院不予支持。
摘要2：
- 日期： 08-04 08:24
- 作者：陈其象律师
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摘要1：解读：（１）用赃款购房并支付完毕但未办理过户登记，公安机关可以追缴赃款为由查封，法院根据生效刑事判决书追缴赃款为由可以执行该房产；（２）房产出卖人以房屋仍登记在出卖人名下主张排除执行不予支持。
摘要2：
- 日期： 08-07 08:05
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：解读：（１）根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第１７６条之规定，对于非法集资款项只能通过刑事追缴或责令退赔而不属于民事案件受理范围；（２）因参与非法集资受到的损失，由集资参与人自行承担。
摘要2：
- 日期： 08-07 13:50
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】贵州省遵义市播州区人民法院行政判决书（2020）黔0321行初193号
【裁判摘要】体罚学生是否属于治安处罚适用范围？体罚学生的行为明显不具有伤害故意，属于履行教育职责的职务行为，不属于治安处罚适用范围——本学校教育是有目的、有计划、有组织、系统地引导、强迫受教育者接受知识技能、陶冶思想品德、遵守社会规矩、发展智力和体力，把受教育者培养成为适应社会现实和发展需要、有道德、有文化、有纪律的社会主义建设者和接班人的活动。教授、管理、训导、惩戒是教育的必备手段和应有之义。《中华人民共和国教育法》第四十四条规定了受教育者应当履行的义务，包括遵守法律法规、遵守学生行为规范、尊敬师长、努力学习、遵守所在学校或者其他教育机构的管理制度。违反该规定的，学校和教师有责任根据情节按照法律、法规和相关规范采取劝导、诫勉、惩戒等措施予以纠正并警示其他受教育者。《中华人民共和国教师法》第八条第（五）项将“制止有害于学生的行为或者其他侵犯学生合法权益的行为，批评和抵制有害于学生健康成长的现象”规定为教师的义务。有害于学生健康成长的现象包括他人有害于学生健康成长的现象、学生有害于其他学生健康成长的现象、学生有害于自身健康成长的现象，健康成长包括身心两方面，心智和品德的健康成长尤其重要。当学生存在违反规定的行为时，教师对其实施惩戒，是教育法律规范赋予教师的职责，是教师履行教师职务的行为。教师对学生违规行为实施惩戒，应当在法律法规规定的方式和幅度范围内实施，不得超出界限。教师体罚学生，是《中华人民共和国未成年人保护法》第二十一条、第六十三条第二款，《中华人民共和国义务教育法》第二十九条第二款、第三十七条明令禁止的行为，并规定了相应法律责任。本案中，学生在上课时因自己过错而长时间哭泣，影响教学秩序，劝导无效，教师应当采取适当措施予以惩戒，以维护教学秩序、促成学生健康成长。原告韩某某作为班主任教师，在劝导、罚站等方式均未能奏效的情况下，以教鞭击打方式体罚学生，超出惩戒的正常范围，违反法律规定，应当受到否定性评价，并承担相应法律后果。但原告韩某某的行为系为维护正常教学秩序、教育学生遵守行为规范的职务行为，系惩戒过度行为，其行为明显不具有殴打、伤害的故意。其行为应当按照《中华人民共和国教师法》第三十七条规定“教师有下列情形之一的，由所在学校、其他教育机构或者教育行政部门给予行政处分或者解聘：（一）故
摘要2：（续）意不完成教育教学任务给教育教学工作造成损失的；（二）体罚学生，经教育不改的；（三）品行不良、侮辱学生，影响恶劣的。教师有前款第（二）项、第（三）项所列情形之一，情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任”、《中华人民共和国未成年人保护法》第六十三条第二款规定“学校、幼儿园、托儿所教职员工对未成年人实施体罚、变相体罚或者其他侮辱人格行为的，由其所在单位或者上级机关责令改正；情节严重的，依法给予处分”的规定受到行政处分。治安管理是运用行政手段维护社会治安秩序，保障社会生活正常进行的行政管理活动，《中华人民共和国治安管理处罚法》以维护社会秩序，保障公共安全，保障公民、法人和其他组织的合法权益为立法目的，侧重于社会秩序保护和平等法律主体之间的权力关系。职务行为是否适用治安管理处罚，由特别法指引适用，如《中华人民共和国劳动法》第九十六条对用人单位限制劳动者人身自由、体罚劳动者指引适用治安处罚。同样，特别法也限制治安处罚的适用，如《中华人民共和国治安管理处罚法》第一百一十六条对人民警察办案过程中的违规行为的处理，仅规定给予行政处分，构成犯罪的，追究刑事责任，即排除治安处罚的适用。同理，《中华人民共和国教师法》第三十七条对教师体罚学生的行为仅规定行政处分和刑事责任，未规定治安处罚；《中华人民共和国未成年人保护法》第六十三条第二款对教师体罚学生的行为仅规定行政处分。对比《中华人民共和国治安管理处罚法》第一百一十六条规定，履行职务过程中违反职业法律规定的尚不构成犯罪的行为，在职业法律规范为作指引性规定的情形下，排除治安处罚的适用。本案中，韩某某对学生赵某1实施体罚的行为尚未构成犯罪，应当适用《中华人民共和国教师法》、《中华人民共和国未成年人保护法》的规定受到行政处分，不属于《中华人民共和国治安管理处罚法》的调整范畴。
- 日期： 08-07 14:25
- 作者：陈其象律师
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摘要1：解读：（１）根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第３０条规定，当事人对变更、追加执行当事人裁定不服可以提起执行复议；（２）根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第３２条规定，当事人对第１４条第２款（申请变更、追加未按期足额缴纳出资的有限合伙人为被执行人）、第１７条（申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人）、第１８条（申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人）、第１９条（申请变更、追加未依法履行出资义务即转让股权原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人）、第２０条（申请变更、追加一人公司股东为被执行人）、第２１条（申请变更、追加未经清算即办理注销登记且导致公司无法进行清算的有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人）规定变更、追加执行当事人裁定不服，可以提起执行异议之诉。
摘要2：【注解１】执行复议——《变更、追加规定》第２条－１３条、第１４条第１款、第１５条－第２５条共计２１种情形属于执行力扩张范围内的变更、追加，对执行法院作出的裁定不服只能向上一级法院申请复议而不能提出诉讼（第２２条、第２５条关于案外人即第三人无偿接受财产的情形，本来不属于执行力扩张的范围，应当列入实体异议，但或许是最高人民法院认为这类情形在认定上相对简单从而将其泪列入程序性异议，通过复议程序进行救济）。
【注解２】执行异议之诉——《变更、追加规定》第１４条第２款、第１７条、第１８条、第１９条、第２０条、第２１条情形属于执行力扩张范围以外的变更、追加情形，作为实体异议处理，对执行法院作出的裁定不服应当提起异议之诉。
【注解３】在执行刑事裁判涉财产部分时如果符合《变更、追加规定》第１４条第２款。第１７条至第２１条变更、追加被执行人的情形，被变更、追加的案外人不服执行裁定应当适用《变更、追加规定》第３０条复议程序而不能适用第３２条执行异议之诉程序。
【注解４】申请执行人对申请追加配偶为被执行人的裁定不服不能提起执行异议之诉。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2017)最高法民再354号
【注释】申请人申请追加若干被申请人为被执行人，执行异议裁定仅裁定追加部分被申请人为被执行人，驳回对其他被申请人追加为被执行人的申请，申请人仅就驳回对其他被申请人追加为被执行人申请提起执行异议之诉，执行异议裁定整体不发生法律效力。
- 日期： 08-07 19:59
- 作者：陈其象律师
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摘要1：最高人民法院关于行政诉讼中当事人委托其他公民担任诉讼代理人有关问题的答复（[2011]行他字第93号）
【摘要】根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十九条、《法官法》第十七条之规定并参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第六十八条等规定，人民法院是否准许其他公民作为诉讼代理人，应当考虑该公民的行为能力、是否存在法定的回避情形、是否可能损害被代理人利益以及是否可能妨碍诉讼活动等因素，不能简单以其曾受过刑事处罚或不具有相关法律知识为由否定其代理资格。
人民法院经审查认为其他公民不宜作诉讼代理人的，应当做出书面或口头决定，并告知理由。口头决定的，应记录在案。
摘要2：
- 日期： 08-17 08:49
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】四川省高级人民法院执行裁定书(2020)川执监203号
【裁判摘要】对查封、扣押、冻结的赃款赃物及其孳息除依法返还被害人外一律上缴国库，不得用于清偿被执行人的民事债务——《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条第一款规定：“被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行：（一）人身损害赔偿中的医疗费用；（二）退赔被害人的损失；（三）其他民事债务；（四）罚金；（五）没收财产。"适用本条司法解释，应同时满足两个前提条件：一是被执行人同时承担刑事责任和民事责任；二是被执行人合法所有的财产不足以支付其所承担的法律责任。尤其需要指出的是，我国刑法设置罚金刑和没收财产刑的目的在于剥夺犯罪人得以实施犯罪的经济基础，给予其经济上、物质上的严厉惩处。如果允许以赃款赃物作为财产刑的执行标的，财产刑将失去其应有的功能，这进一步说明被执行人应以其合法所有的财产承担本条司法解释所列法律责任。本案执行中划拨的被执行人鑫圆公司名下银行账户存款系四川省丹棱县人民法院（2018）川1424刑初111号刑事判决所确认应依法予以追缴的各被告人的违法所得和办案机关查封、扣押、冻结在案的涉案财物及孳息，而非被执行人合法所有的财产。依据相关法律规定，对查封、扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还被害人的以外，应一律上缴国库。故锐美公司主张将生效刑事判决确定的应予依法追缴并上缴国库的违法所得和涉案财物优先用于清偿被执行人鑫圆公司欠付锐美公司的民事债务于法无据，本院不予支持。
摘要2：【法条链接】《刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
- 日期： 08-17 08:59
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】四川省成都市中级人民法院执行裁定书(2021)川01执复99号
【裁判摘要】对法院应予追缴的财产被执行认定普通民事债权人不得主张受偿——《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十条规定：“对赃款赃物及其收益，人民法院应当一并追缴。被执行人将赃款赃物投资或者置业，对因此形成的财产及其收益，人民法院应予追缴。……”本案中，银证嘉华公司出资成立四川若水公司用以虚假宣传募集资金，尚善若水公司系四川若水公司全资子公司，本案涉案金钱系四川若水公司为尚善若水公司支付土地保证金后由政府退还，属于人民法院应予追缴的财产。港海公司成都分公司系尚善若水公司的普通民事债权人，其对尚善若水公司账户内应被追缴且一直被公安机关、执行法院控制的资金主张排他权利于法无据，温江法院不予支持港海公司成都分公司的异议请求并无不当。
摘要2：
- 日期： 08-17 09:03
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】四川省成都市中级人民法院执行裁定书(2018)川01执复100号
【裁判摘要】生效刑事判决明确判令将欠款返还被害人，财产归属已经确定，不宜再作为民事案件的执行标的——根据最高人民法院《关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条：“被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行：（一）人身损害赔偿中的医疗费用；（二）退赔被害人的损失；（三）其他民事债务；（四）罚金；（五）没收财产”的规定，在被执行人同时承担刑事、民事责任，当其财产不足以支付时，退赔被害人损失优先于其他民事债务。同时，本案冻结在案的周某3账户中的105800元及孳息已为生效刑事判决判令返还被害人美丰公司，该款的归属已经确定，不宜再作为民事执行案件的执行标的。
摘要2：
- 日期： 08-17 09:10
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】广东省佛山市中级人民法院执行裁定书(2020)粤06执异273号
【裁判摘要】生效刑事判决判令以被执行人特定财产抵扣罚金，并非指该特定财产仅用于抵扣罚金，被执行人的其他民事债务仍然优先于罚金受偿——虽然上述刑事判决书所附的《处理物品清单》载明杨某某的财产用于抵扣罚金，但抵扣罚金只是对已发现的杨某某财产的处置方式，并未改变对杨某某并处罚金的刑罚性质。换言之，该刑事判决书所附《处理物品清单》的内容并非特指杨某某的财产仅用于抵扣罚金。《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条第一款规定：“被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行：（一）人身损害赔偿中的医疗费用；（二）退赔被害人的损失；（三）其他民事债务；（四）罚金；（五）没收财产。"该司法解释是关于被执行人同时承担多项义务时执行顺位的规定，明确了在民事责任、刑事责任出现竞合时，民事责任优先的原则。从该司法解释的规定可知，在杨某某同时承担刑事责任和民事责任的情形下，其民事债权人陈某某可参与对其名下财产的分配，因此，陈某某是参与杨某某财产分配的适格主体。
摘要2：
- 日期： 08-17 09:13
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】浙江省高级人民法院执行裁定书(2018)浙执复336号
【裁判摘要】刑事退赔优先于普通民事债权——根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条的规定，除人身损害赔偿中的医疗费用、债权人对执行标的依法享有优先受偿权外，第三顺位的就是“退赔被害人的损失”，其后才是“其他民事债权”。因此，复议申请人主张刑事退赔优先于普通民事债权，理由成立。陈某某作为普通民事债权人，其不能作为同一顺位的债权人参与被执行人林某某名下房地产拍卖成交款的分配，而只能在刑事退赔等依法先行支付的款项后仍有剩余财产的情况下参与分配。
摘要2：
- 日期： 08-18 08:40
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】辽宁省沈阳市中级人民法院民事判决书(2021)辽01民终6155号
【裁判摘要】上诉人因在2019年7月10日至2019年8月2日期间被采取刑事强制措施，没能到单位上班，又没有通过其他途径向单位请假，无论其是否主观存在旷工的故意，但客观上造成了旷工的事实，影响了单位的工作秩序，严重违反了被上诉人单位的相关规章制度。．．．．．一审认定被上诉人依据规章制度解除与上诉人的劳动关系不具备违法性并无不当，上诉人主张被上诉人违法解除的依据不足，本院不予支持。
摘要2：
摘要1：解读：（１）先予执行是指人民法院根据当事人的申请对特定案件裁定先予执行（《民事诉讼法》第１０６－１０８条）；（２）先行判决是指法院审理案件对其中事实已经清楚的一部分事实可以先行判决（《民事诉讼法》第１５３条）；（３）先行裁定是指仲裁庭对权利义务关系明确的农村土地承包经营纠纷可以根据当事人申请先行裁定维持现状、恢复农业生产以及停止取土、占地等行为，当事人可以向法院申请执行但应当提供相应的担保（《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》第４２条）；（４）先行裁决是指仲裁庭裁决劳动争议案件时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决（《劳动争议调解仲裁法》第４３条第２款）。
摘要2：【注解】劳动争议案件涉及的部分事实有待刑事案件中查明的，可以参照《劳动争议调解仲裁法》第４３条第２款规定“仲裁庭裁决劳动争议案件时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决”，可以就已经查明部分先行作出裁判。——参考：《民事审判实务问答》１３５.劳动争议案件涉及的部分事实有待刑事案件中查明的，可以就已经查明部分先行作出裁判
- 日期： 08-28 22:13
- 作者：陈其象律师
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劳动债权
摘要1：解读：
（１）根据《民事诉讼法解释》第５１０条规定，第一顺位为执行费用（评估费、拍卖费等执行程序中产生的各项费用）；第二顺位为清偿优先债权；第三顺位为按比例清偿普通债权。
（２）根据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第４条规定，虽然迟延履行金和迟延履行利息算入全部申请参与分配债权额，但财产不足以清偿全部债权额时应当优先清偿执行依据（生效法律文书）确定的金钱债务；有剩余时再按比例清偿各债权的迟延履行利息或迟延履行金。
【注释１】分配方案清偿顺序——（１）执行依据确定的债权本金数额→（２）迟延履行履行或迟延履行金。
【注释２】迟延履行期间债务利息计算截止日期存在争议——（１）以被执行人财产拍卖、变卖成交之日或者法院通知债权人申报的日期作为截止日；（２）以执行款到账日期作为计息截止日。
摘要2：【注解１】（１）2014年8月1日之前，根据《最高人民法院关于在执行工作中如何计算迟延履行期间的债务利息等问题的批复》第２条规定，采取法律文书确定金钱债务与迟延履行利息“并还原则”；（２）2014年8月1日之后，根据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第４条规定，采取法律文书确定金钱债务与迟延履行利息“先债后（迟延履行）息”清偿原则。
【注解２】参与分配方案具体清偿顺位：
（１）执行费、共益债务等——①首封案件保全非、申请执行费、评估费等应由被执行人承担的必要费用以及相关债权人为处置待分配财产垫付的必要费用；②国有划拨土地依法缴纳的土地使用权出让金；③财产处置过程中办理物权变更登记时应由被执行人负担的税费，但已明确由买受人负担的除外；④其他依法应当扣除的必要费用。
（２）法定优先、政策优先的债权——①人身损害赔偿中的医疗费用、伤残补助、抚恤费用；②基本养老保险、基本医疗保险费用；③和职工补偿金、农民工工资等劳动债权（劳动债权的优先受偿顺位一般参照《企业破产法》关于破产债权清偿顺位的相关规定，目前司法时间的普遍做法是将劳动债权与建设工程价款优先受偿权、担保物权等优先债权列入同一清偿顺位）。
（３）优先受偿权债权。
（４）刑事裁判涉财产部分执行中退赔被害人的损失；
（５）一般民事债权；
（６）罚款、罚金；
（７）没收财产。
摘要1：解读：法院终结本次执行程序，应当同时符合下列条件——（１）已向被执行人发出执行通知、责令被执行人报告财产；（２）已向被执行人发出限制消费令，并将符合条件的被执行人纳入失信被执行人名单；（３）已穷尽财产调查措施,未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置；（４）自执行案件立案之日起已超过３个月；（５）被执行人下落不明的，已依法予以查找；被执行人或者其他人妨害执行的，已依法采取罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，已依法启动刑事责任追究程序。
摘要2：【注解１】未经申请执行人同意能否“终本”执行程序？——（１）《民事诉讼法司法解释》第５１９条第１款规定：“经过财产调查未发现可供执行的财产，在申请执行人签字确认或者执行法院组成合议庭审查核实并经院长批准后，可以裁定终结本次执行程序。”（２）申请执行人同意并非终本前提条件：Ａ．申请执行人同意：由申请执行人签字确认后可以裁定终本；Ｂ．申请执行人不同意：由执行法院组成合议庭审查核实并经院长批准后可以裁定终本。
【注解２】终本不以申请执行人同意为要件——（１）根据2009年3月19日本院下发的《关于规范集中清理执行积案结案标准的通知》，不动产经三次拍卖仍然流拍，申请执行人拒绝接受或者依法不能交付其抵债，经人民法院穷尽财产调查措施，被执行人确无其他财产可供执行的，可裁定终结本次执行程序。（２）终结本次执行程序之适用，并不以申请执行人同意为要件，亦即申请执行人是否同意不影响人民法院依法作出终结本次执行程序的裁定。因此，即使申请执行人确实未曾表示同意，也不能以此为由否定终结本次执行程序的正当性。——参考案例：最高人民法院执行裁定书（2014）执复字第19号
- 日期： 09-12 08:51
- 作者：陈其象律师
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摘要1：２０２１年《行政处罚法》修订内容之九：细化行刑衔接制度，防止“以行代刑”或“以刑代行”——新修订《行政处罚法》第２７条规定：“违法行为涉嫌 犯罪的，行政机关应当及时 将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。对依法不需要追究刑事责任或者免予刑事处罚，但应当给予行政处罚的，司法机关应当及时将案件移送有关行政机关。”／“行政处罚实施机关与司法机关之间应当加强协调配合，建立健全案件移送制度，加强证据材料移交、接收衔接，完善案件处理信息通报机制。”
摘要2：
- 日期： 09-13 08:58
- 作者：陈其象律师
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涉财产
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2020)最高法民终1278号
【裁判摘要】购房款中含有赃款，购房款对所购房屋的权利能够排除强制执行——《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十条规定：“被执行人将赃款赃物投资或者置业，对因此形成的财产及其收益，人民法院应予追缴。被执行人将赃款赃物与其他合法财产共同投资或者置业，对因此形成的财产中与赃款赃物对应的份额及其收益，人民法院应予追缴。”江苏建工未提供证据证明张某某所涉刑事案件的追缴影响孙某某在本案中支付购房款义务的履行，该刑事案件所载上述事实不影响孙某某对诉争房屋应享有的民事权益。实际上，该50万元只占全部购房款440万元的11%，如何认定该50万元款项均不影响孙某某对诉争房屋享有的足以排除强制执行的民事权益。
摘要2：