摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2013)民二终字第52号
【提示】是股权转让还是股权置换？
【裁判要旨】当事人主张的法律关系的性质或民事行为效力虽与法院认定不一致，但其实体权利并不因法院认定而受影响的，不适用最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第35条规定，即法院未经释明径行作出判决的，不构成程序违法。
【裁判规则】名为股权置换实为股权转让的法律关系认定标准——当事人之间在签订《股权置换协议》后，又签订《借款协议》、《委托处置股份协议》，由此导致当事人对法律关系性质产生争议的，应通过审查股份交付、款项支付、债务的抵销等相关事实，结合双方当事人的实际履行情况，认定当事人之间真实的法律关系性质。
【裁判摘要】关于原审判决是否违反法律程序问题。原审判决认定许尚龙、吴娟玲与何健之间形成股权转让关系，而非股权置换关系。许尚龙、吴娟玲上诉认为原审判决的上述认定未向其进行释明，违反了《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条的规定，构成程序违法。本院认为，原审判决根据许尚龙、吴娟玲提出的一审诉讼请求，依据本院《民事案件案由规定》的规定，将本案案由确定为股权转让纠纷。本院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条规定，在诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。上述规定旨在有些情况下，当事人的诉讼请求因为人民法院的认定而发生改变，进而影响了当事人在本诉中实现相应的实体权利，受诉法院应当告知当事人变更诉讼请求，以避免增加当事人另诉的诉讼成本，以及人民法院违背应在当事人诉讼请求范围内对案件进行审理的原则。本案中，许尚龙、吴娟玲提出的何健向其支付违约金等诉讼请求，是以何健未履行向其转让苏宁环球公司的股权为前提的。因此，确认当事人之间系股权转让关系并不改变许尚龙、吴娟玲的一审诉讼请求，即许尚龙、吴娟玲在本案中的实体权利并不因人民法院的认定而受到影响，原审法院认定本案当事人之间为股权转让关系亦不违背本院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条的规定。故许尚龙、吴娟玲提出的原审判决违反法定程序的上诉理由不能成立，本院不予支持。
【解读１】当事人就股权转让签订多份协议，应通过审查股份交付、款项支付、债务抵销等相关事实，以实际履行情况认定当事人之间是否形成股权转让关系。
摘要2：【解读２】
（１）2007年6月21日《股权置换协议》约定：许某某、吴某某将其持有的南京浦东公司2200万股份转让给何某；何某将其享有权利的苏宁环球公司2200万股份转让给许某某、吴某某。
（２）同日《借款协议》约定，何某于2007年6月29日前，向许某某、吴某某提供借款3.92亿元，许某某、吴某某若不能按期归还借款，同意将其通过置换方式获得的苏宁环球公司2200万股份交给何某清偿债务，何某处置该股份的处置款无论高于或低于3.92亿元，盈亏均与许某某、吴某某无关。
（３）同日，许某某、吴某某与何某又在《委托处置股份协议》中约定，因许某某、吴某某对何某负有3.92亿元债务，何某对许某某、吴某某负有交付苏宁环球公司2200万股份的义务，双方协商同意债务相互抵销；许某某、吴某某委托何某自行处理苏宁环球公司2200万股份。
（４）同年6月29日，苏宁集团公司代何某向许某某、吴某某支付3.90236亿元，许某某、吴某某出具收条，载明收到苏宁集团公司代何某支付的股权转让款3.92亿元，实际收到3.90236亿元；还写明上述款项是实际履行双方签署的《股权置换协议》和《借款协议》。
（５）上述事实表明，双方签订《股权置换协议》时，虽约定双方通过置换的方式，将各自持有或享有权利的股份转让给对方，但在双方同日签订的《借款协议》和《委托处置股份协议》中，因何某向许某某、吴某某提供借款而形成3.92亿元债务，双方约定该债务与何某依《股权置换协议》应履行的交付苏宁环球公司2200万股份的债务相互抵销，即何某无需再向许某某、吴某某履行转让苏宁环球公司股份的义务。因此，双方当事人通过签订系列协议的方式，对双方之间的股权转让达成了一致的意思表示。特别是在许某某、吴某某收到苏宁集团公司代何某支付的3.90236亿元后，明确表示该款项为股权转让款并确认系履行双方之间的《股权置换协议》等相关协议。据此，应当确认许某某、吴某某收到的3.90236亿元并非借款，而是何某受让南京浦东公司2200万股份后向许某某、吴某某支付的股权对价，该对价已经双方协议确认，且许某某、吴某某承诺，何某处置苏宁环球公司股份的处置款无论高于或低于3.92亿元，盈亏均与许某某、吴某某无关，亦说明许某某、吴某某收取的3.92亿元股权转让款，不因苏宁环球公司2200万股份价值的高低而发生任何变化。
- 日期： 01-24 10:23
- 作者：陈其象律师
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摘要1：作为执行程序中的被执行人，其法律地位一旦确定，就意味着其财产将面临着被法院强制执行的法律后果，同时其本人也将承担相应的法律义务，因此，被确定为被执行人将对当事人产生重大和直接的影响。被生效执行依据确定的被执行人，经过了严密的诉讼、仲裁或行政程序，充分行使了自己的抗辩权利，其被执行人的诉讼地位其本人是能够预见的，而且执行依据确定要求其在实体上承担的义务在法律上是公平的，而对于在执行程序中依法被直接追加和变更的被执行人，由于没有充分行使过执行前程序的抗辩权，使得被追加的被执行人极易产生对抗情绪，增加执行难度，同时由于追加变更被执行人在审查确定的程序、监督的机制和救济的渠道方面我国现行法律规定不够完备，使这项权力的行使存在着被滥用从而严重影响当事人实体权利的风险。因此，正确行使变更和追加被被执行人的权力，对于切实提高执行效率，充分保护当事人合法权益，建立和谐执行缓解执行难具有重要的意义。
对于变更和追加被执行人的情形，我国《民事诉讼法》第213条，最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第271条及《关于人民法院执行工作的若干意见》第76条至83条均做了规定，对于这些情形下的变更追加，较易判断和确定，而对于法律没有明确规定的情形下的变更追加，往往存在争议，成为困扰执行法官的疑难问题。笔者试就这些情形作如下粗浅的分析。
摘要2：
- 日期： 01-26 22:52
- 作者：陈其象律师
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摘要1：（房屋租金欠款、租转债）
【案号】一审判决书：福建省柘荣县人民法院（2000）柘民初字第10号；二审判决书：福建省宁德市中级人民法院（2000）宁民终字第312号
【提示】本案争议的焦点集中在争议标的是否已“租转债”。福鼎市人民政府驻福州办事处与缪建新、陈力、林爱玉投资成立的万事利公司存在房屋租赁合同关系，在租赁期间，若万事利公司延付或拒付租金，根据《民法通则》第一百三十六条之规定，福州办事处因此主张权利的，适用1年的特别诉讼时效。法律规定延付或拒付租金适用1年的特别诉讼时效，旨在租金为从属之债，应当及时清结。但福州办事处与万事利公司终止了房屋租赁合同之后，对租金已进行了清结，万事利公司结欠福州办事处租金218 672元。之后，万事利公司在此基础上请求福州办事处减免租金，减免租金后双方的纠纷是何种法律关系的纠纷，即租金是否变更成普通的债权债务纠纷，成了本案关键性的问题。这就如用人单位将未支付的劳动报酬兑为欠款给劳动者，之后未按欠条支付款项引起的纠纷是劳动合同纠纷还是欠款纠纷；损害方将人身损害赔偿金自愿以欠条方式出具给受害方，拒付后引起的纠纷为何种纠纷的问题一样，不同的法律关系所适用的诉讼时效可能不同，这将直接影响当事人的实体权利。本案中双方已终止了房屋租赁合同关系，双方对租金已进行清结，数额清楚，并无争议。随后万事利公司请求福州办事处减免已经清结的租金，双方是对租金欠款进行协商，虽然欠款系租金而生，但租金系租赁合同的从属之债，租赁合同已经终止，租金已经清结，本案不存在拒付或延付租金。双方当事人是对租金欠款如何减免及减免后如何履行而达成的协议。租金欠款中的租金只是说明欠款的来源，但欠款本身已不再是租金，而是由租金变更而来的普通债权债务。因此本案双方当事人的纠纷是普通的债权债务纠纷，本案的诉讼时效应适用《民法通则》第一百三十五条规定的2年普通诉讼时效。
摘要2：
摘要1：——二审才告知债权已于一审转让的事实，二审能否裁决变更诉讼主体
【提示1】二审期间当事人才告知债权已于一审期间转让的事实，二审法院能否直接裁决变更诉讼主体。
【裁判要旨】二审期间当事人才告知债权已于一审期间转让的事实，二审法院在审判程序中仍可直接根据债权转让协议和转让人、受让人的申请变更诉讼主体。
【提示2】债权人主张本金和部分利息的，如没有明确表示放弃剩余利息的，诉讼时效中断的效力及于剩余利息债权。
【提示3】本金债权和利息债权具有一体性，在权利人主张部分利息债权，但未明确表示放弃剩余利息债权的情形下，也应认定其主张本机及剩余利息债权。
【裁判规则】法院应主动审查合同效力——由于无效合同涉及国家利益和社会公共利益的保护问题，故合同无效问题是国家干预范畴，而非当事人意思自治范畴。即使当事人未提出确认合同无效的诉求或抗辩，法院均应对合同是否无效的事实进行审查。
【裁判意见】二审法院可以直接裁定变更诉讼主体。
摘要2：【摘要】本案中，转让人及受让人均提出了变更诉讼主体的申请，债权转让协议合法有效，故本院可以依照前述规定在二审中直接将被上诉人由东方资产管理公司变更为DAC公司，DAC公司为本案适格当事人。当然，本案一审期间，东方资产管理公司已将本案所涉债权转让给DAC公司，转让方或受让方应及时在一审期间告知债权转让事实并申请法院变更诉讼主体，其在二审才予以告知并申请变更诉讼主体存有不当，但由于本案诉讼主体的变更是基于债权转让法律行为所致，变更前后的主体均为合法的债权人，两者是承继关系，故尽管一审时东方资产管理公司与DAC公司未及时申请变更诉讼主体，但DAC公司可以依据《资产转让协议》享有实体权利，同时，无论债权人为转让前的主体还是转让后的主体，对于债务人而言，其均有义务依法清偿债务，在本案并非一审终审的情形下，一审审理程序结束，本案权利义务关系并未固定，本院在二审变更诉讼主体也不会损害债务人的利益。而且，在债权转让协议生效后，东方资产管理公司已不是本案债权人，但由于债权转让事实系在一审审理过程中发生，在起诉之时其为债权人，为适格原告，且东方资产管理公司以及DAC公司对在债权转让后仍以东方资产管理公司名义代DAC公司主张本案债权并无异议，故佳林造革公司以债权转让后东方资产管理公司不具备诉讼主体资格为由请求驳回其请求的上诉理由，本院不予支持。
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2006)民一终字第28号
【裁判摘要】依照审判监督程序对案件进行再审的基础，是已经发生法律效力的判决、裁定确有错误，或者有证据证明已经发生法律效力的调解书违反调解自愿原则或调解协议的内容违法。纠正原审错误是再审的基本功能。因此，再审应当依据原审的审理范围进行，而不能超出原审范围进行裁判。
【裁判要旨】调解书涉及案外人抵押房产处分不构成再审条件——生效调解书虽然涉及案外人享有抵押权的不动产处分，但案外人基于抵押权的追及力可向抵押物最终受让人追偿。依照审判监督程序对前述生效调解书进行再审，并对抵押权作出处理，超出了原审范围。
【裁判意见】诉讼标的是当事人基于其实体权利义务关系而向法院提出的裁判请求。对于再审案件的审理而言，由于原案件的诉讼标的是原审裁判的基础，以符合再审程序纠正原审裁判不合法和不正当的目的。再审案件的审理范围应当以原案件的诉讼标的为限，否则，即背离再审的目的和功能。
摘要2：
- 日期： 02-08 19:45
- 作者：陈其象律师
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送达
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2007)民二终字第210号
【提示】通过法定代表人相同的关联公司送达程序不违法。
【裁判摘要】人民法院审理民事案件中，鉴于被告方数个企业法人的法定代表人为同一人，且其在各企业法人中的法定职权与义务基本相同，故在向被告方送达开庭传票等法律文书时，仅送达至其中一个企业法人，并通过该企业法人向被告方其他企业法人转交或者留置送达的做法，并不影响当事人的诉讼权利，不属于审判程序违法。
【裁判规则】数个企业法定代表人为同一人时可只送达至其一。
【摘要】海鲜酒楼与金实酒楼的法定代表人为同一人，两个公司法定代表人的法定职权与义务基本相同。因此，原审法院通过向海鲜酒楼送达开庭传票等法律文书后转交金实酒楼或者留置送达，并不影响当事人的诉讼权利，更未造成当事人实体权利的损害，上诉人关于“审判程序违法”的上诉理由不能成立，本院予以驳回。
摘要2：
- 日期： 07-04 13:58
- 作者：陈其象律师
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摘要1：最高人民法院关于北京华油石油公司申请执行辽宁营口华油实业公司对第三人沈阳龙源石油化工有限公司到期债权案的复函（[2000]执他字第19号 2001年6月19日）
【提示】同样因为该债权已经仲裁确认，第三人沈阳龙源无权对该债权的存在与否提出实质上的异议，因此是否对其事先通知，并不能影响执行结果。
【裁判要旨】执行程序中部分程序违法如不影响整个执行程序的公正性，未妨碍当事人在该程序中对自己实体权利的保护，该程序的违反就不应成为撤销整个执行行为的理由。
【裁判意见】被执行对第三人享有的债权已经生效法律文书确定并进入执行程序，对该债权的执行可按代位执行来处理，不必依最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》对到期债权执行程序的规定。此时，第三人地位相当于一般的被执行人地位。
摘要2：
- 日期： 07-04 14:46
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【最高院执行局答复意见】经再审裁定撤销原判决发回重审的，因当事人之间的实体权利义务关系尚未由新的生效法律文书最终确定，故依据原判决所采取的执行查控措施的效力并不当然消灭，而可视为自动转化为再审中的财产保全措施。但进入重审程序后，应当由审判部门依据财产保全的相关规定，对原执行程序中的查控措施是否继续维持、是否需由当事人提供担保、是否应当解除查控措施等问题，作出处理决定。为了维护当事人的合法权益，执行部门应当做好查控措施的衔接工作，在原查封、扣押、冻结期限即将届满的情况下，根据当事人的申请，执行部门应当先行办理续行查封、扣押、冻结手续，之后移交审判部门处理。
摘要2：
- 日期： 08-18 20:11
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院执行裁定书（2013）执复字第11号
【裁判摘要1】案外人基于对执行标的物主张实体权利而提出异议，以排除对该执行标的物之强制执行的，属于案外人异议，不管其主张实体权利的依据是否涉及其他法院的相关生效法律文书，均应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条（即原第二百零四条）规定处理，以保护案外人和当事人通过诉讼途径寻求实体救济的合法权利。
【裁判摘要2】本案中，案外人交通物业公司以西安中院作出的有关民事裁定和协助执行通知书等为依据，主张自己已合法取得案涉房产，陕西高院不应再将其作为交通技协财产予以执行，显系以主张实体权利的方式寻求排除强制执行，属于案外人异议，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条（即原第二百零四条）进行审查及作出异议裁定。因本案案外人异议与作为执行依据的最高人民法院（2005）民二终字第31号民事判决书无关，案外人、当事人对异议裁定不服的，应当通过向执行法院提起诉讼解决。陕西高院（2012）陕执异字第5号执行裁定适用了修改前《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零二条的规定，赋予案外人、当事人向上级法院申请复议的权利，属于适用程序法律错误。
摘要2：
- 日期： 08-22 23:04
- 作者：陈其象律师
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摘要1：——异议案外人应如何主张实体权利
【案号】（2011）西民监字第38号
【裁判要旨】案外人对人民法院已采取强制执行措施的执行标的主张实体权利的，只能通过民事诉讼法第二百零四条规定的案外人执行异议和异议之诉进行救济，不能另案提起确权诉讼。
摘要2：
摘要1：最高人民法院执行局关于云南齐宝酒店申请复议案的复函（2008年12月16日 [2008]执复字第2号）
最高人民法院执行局《关于案外人主张租赁权的执行异议被驳回应依何种程序进行救济的函》
【摘要】本案中，齐宝酒店对执行标的物上享有租赁权的主张一旦被确认，按照我院《关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条的规定，该租赁权负担应当由买受人承受，最终导致执行法院无法将所拍卖房产向买受人交付占有。齐宝酒店所提起的异议从性质上应为实体异议。因此，齐宝酒店对于你院驳回其实体权利异议的裁定不服，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条之规定应当向执行法院提起异议之诉，或者按审判监督程序处理，而不能向我院提起复议。你院[2006]云高执字第25-2号民事裁定错误将齐宝酒店的实体异议视为程序异议，并根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零二条之规定赋予其向我院提起复议的权利，属于适用法律错误。综上，请你院自行撤销[2006]云高执字第25-2号民事裁定，对齐宝酒店的异议依法重新作出新的民事裁定。
【要旨】案外人对执行标的物主张享有租赁权属于实体异议——案外人对执行标的物上主张享有租赁权并就此提出异议，性质上应为实体异议。案外人对该异议裁定不服应提起异议之诉而不能提起复议。
摘要2：
- 日期： 08-29 11:52
- 作者：陈其象律师
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摘要1：执行实践中经常会遇到程序异议和实体异议较难区分的情况。如果异议人认为执行行为违法，则应依据《民事诉讼法》第二百二十五条提出异议，法院应将该异议作为程序异议进行审查处理。如果异议人认为其对标的物享有所有权或其他足以排除执行的实体权利，法院强制执行侵害了其实体权利的，则异议人应依据《民事诉讼法》第二百二十七条提出异议，法院应将该异议作为实体异议进行审查处理。执行法院审查时，如果发现异议人所提异议依据的法条错误，应及时向异议人进行释明，指导异议人提出正确的异议。上级法院在复议审查中，发现基层法院错将实体异议当作程序异议进行审查，并赋予当事人复议权的，应予以纠正，否则将侵害当事人的诉权。
执行程序中，执行机关经常会用到执行实施权和执行裁决权(又称执行裁判权)。执行机关在执行中必须要行使裁决权，这是执行工作的性质和职能决定的。执行裁决权是指执行机关对执行程序中的有关事项、争议、需采取的执行措施等以裁定形式作出处理和决定的权利，以确保执行程序公正迅速地运行。人民法院对执行救济程序中的争议行使裁决权进行处理。执行救济程序中的争议主要包括程序异议和实体异议。
摘要2：
- 日期： 09-04 01:20
- 作者：陈其象律师
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摘要1：——委托执行、评估拍卖涉案房地产是否合法的认定
【案号】最高人民法院执行裁定书（2012）执复字第28号
【裁判摘要1】关于新疆高院的执行权问题。本院《关于加强和改进委托执行工作的若干规定》并未要求涉及被执行人及其财产在本辖区范围外的执行案件必须委托执行。新疆高院作为本案的第一审人民法院，受理本案所涉执行案件符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条的规定。
【裁判摘要2】关于对钓鱼台宾馆房产的执行问题。钓鱼台宾馆系独立法人企业，鸿扬公司对登记在钓鱼台宾馆名下的房地产并无实体权利，依法不能提出阻止执行的实体异议。
【裁判摘要3】关于涉案房地产的评估拍卖问题。
1.新疆高院委托评估、拍卖，是委托海南高院随机选定评估、拍卖机构，程序公正；海南省定安县人民政府2009年12月发布了《定安县城镇土地定级及基准地价评估成果报告》，而涉案房地产评估日为2008年11月，因此，评估价格只能按照评估时的基准地价确定，即依据海南省定安县国土环境资源局2004年7月发布的《海南省定安县基准地价更新评估报告》确定，涉案房地产的评估价格符合当时的市场情况。在拍卖价格方面，亦不存在成交价低于房地产基准价的问题。
2.新疆高院给拍卖公司的委托书中除要求其发布公告外，还明确标的物保留价为2600万元。拍卖公司为了使标的物能够卖得更高价，以评估价为起拍价进行拍卖，因无人应价而流拍。之后，其以保留价为起拍价进行第二次拍卖，华田公司应价成交。虽然在拍卖程序上存在瑕疵，但拍卖公司的目的是要使标的物价值最大化，不损害当事人的利益，且成交价不低于保留价，故拍卖的结果应予维持。
3.拍卖公司拍卖档案显示，海南瑞可森建材有限责任公司缴纳300万元保证金，有收款收据为证，尽管拍卖过程中海南瑞可森建材有限责任公司没有应价，但现有证据不能否认该公司参加了拍卖活动。无证据证实华田公司在拍卖过程中存在串通竞价或者其他恶意行为，其取得的拍卖标的物应受法律保护。因此，新疆高院在执行过程中，并未损害鸿扬公司的利益。鸿扬公司主张新疆高院所采取的评估、拍卖等执行措施错误的理由不能成立。
摘要2：无
- 日期： 10-10 09:21
- 作者：陈其象律师
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撤销执行申请
摘要1：【要旨】依照法律规定，当事人有权在法律的规定范围内，处分自己的民事权利和诉讼权利。在执行程序中，申请执行人撤销执行申请，是其对程序上的申请执行权进行的一种处分，如果申请执行人在撤销执行申请时并未处分自己的实体权利，那么申请执行人撤销执行申请后，并不丧失其实体请求权。申请执行人撤销执行申请，只是请求人民法院结束本次执行程序，申请执行人撤销执行申请后仍可再次向人民法院申请执行。如果申请执行人在撤销执行申请的同时，也放弃了实体上的申请执行权，即放弃了自己的实体权利，那么申请执行人在撤销申请执行后不得再向人民法院提出执行申请。如申请执行人提出，人民法院也不应受理。因为此种情况下申请执行人即放弃了程序上的申请执行权，又放弃了实体上的申请执行权。申请执行人撤销执行申请后，再次申请执行受执行期限的限制。因此申请执行人撤销执行申请后再次申请执行应在执行期限内提出。
摘要2：
- 日期： 10-10 09:22
- 作者：陈其象律师
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摘要1：虽说《民事诉讼法》未明确规定可以撤回执行申请，但也未有禁止性规定，所以没有理由不准许申请人撤回执行申请。其实，通过对撤销申请和撤回申请的分析比较，我们可以感觉到，由于执行权相对于审判权而言，带有更多的行政职权色彩。因而，立法者在制定执行规范时，往往是以法院为主体，充分体现法院执行行为的职权性；不象审判中强调居中裁判，以当事人之间的抗辩为主。所以执行程序篇中，大多数条款均是规范法院的执行行为，即规定法院应怎么做。而我们所论述的应准许申请人撤回执行申请，则是从申请人民事权利自治的角度去分析的。无论是判决确定的实体权利，还是申请人的申请执行权，均属于申请人的私权，法院不应过多进行干涉，也无须强行干涉。
摘要2：
- 日期： 10-10 09:26
- 作者：陈其象律师
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撤销执行申请
摘要1：如果申请人在撤销执行申请时没有明确放弃实体权利，可以在法定的期限内再次申请执行，法院应当立案执行。
摘要2：
- 日期： 12-22 21:10
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【最高法院民一庭意见】中止审理时法院作出的暂时中止案件审理的程序性处置，是法院对正在处理的案件的阶段性处理，并非终结诉讼程序；而审判监督程序是对实体权利裁决或者对直接影响当事人实体权利的程序性裁决的救济程序。当事人不服法院作出的中止裁定，向法院申请再审的，不属于《民事诉讼法》第一百七十九条规定的再审事由，应予驳回。
摘要2：
- 日期： 01-01 12:03
- 作者：陈其象律师
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摘要1：——逾期未申报破产债权因第三人承诺而恢复请求权
【裁判要旨】逾期未申报债权仅丧失从破产程序中获得债权求偿的权利，其债权本身作为实体权利应予保留，并以自然之债的权利形式存在。如债务人、第三人自愿履行或作出履行承诺而授予债权人请求权，可恢复自然之债的执行力。
【案号】一审：(2013)顺民初字第09849号；二审：(2013)三种民终字第01209号
摘要2：
- 日期： 01-03 08:39
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【在问题提示】在执行过程中，对被执行人公款私存的情况应如何处理，能否将其作为被执行人的个人财产予以执行？当被执行人与“案外人”同时提出异议，且异议内容在实质上存在关联时，能否在同一个程序中对两方异议一并审查？
【要点提示】
1.公款私存情况下，如有证据证明被执行人私人账户内存款性质确为公款，则不能作为其个人财产予以执行；但如果被执行人已经通过其他账户或以其他形式交清此笔公款，且其不能举证明被执行账户内存款另属他人所有时，应当视为被执行账户财产属于被执行人个人财产并予以执行。
2.被执行人和“案外人”同时提出异议称执行标的为“案外人”所有时，应当结合案件具体情况，综合考虑“案外人”实体权利是否受损、二异议人异议的内容、理由、证据链条等的关联性，决定异议审查适用的法律依据及审查程序。
【案例索引】执行异议：天津市滨海新区人民法院（2011）滨执异字第8号（2011年8月3日）；执行复议：天津市第二中级人民法院（2011）二中执复字第34号（2011年9月14日）
摘要2：
- 日期： 01-09 08:27
- 作者：陈其象律师
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商品房典型案例
摘要1：建筑工程强制拍卖中权利负担的转移
【裁判要旨】一般情况下，能够转移的权利负担限于物权以及物权化的租赁权。商品房预售合同属于合同债权，不发生权利负担转移的后果。但是，上海市房地产转让办法第四十九条规定建设工程合同转让时，受让人需负担其上已经存在的商品房预售合同。该条款是否适用于建筑工程强制拍卖，取决于对强制拍卖性质的回答。在现阶段关于强制拍卖的性质与实体效果问题存在争议的情况下，法院出具强制拍卖裁定时，应尽量对拍卖财产上的各项实体权利的变动予以确认，可为后续纠纷的处理提供依据。
【裁判规则】商品房预售合同债权不随工程被强制拍卖而转移——能转移的权利负担一般限于物权及物权化的租赁权。商品房预售合同属于合同债权，不发生权利负担转移的后果。
【案号】（2008）黄民四（民）初字第991号；（2009）沪二中民二（民）终字第777号
摘要2：
- 日期： 01-09 22:57
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判要旨】执行程序中部分程序违法如不影响整个执行程序的公正性，未妨碍当事人在该程序中对自己实体权利的保护，该程序的违反就不应成为撤销整个执行行为的理由。
摘要2：最高法院作出如下处理意见：根据执行法院乌兰察布盟中级人民法院补充提供的材料，该案所执行的营口华油对第三人沈阳龙源的到期债权是经营口仲裁委仲裁确认的，且营口华油已经向营口中院申请执行。乌盟中院在执行前已经与营口中院沟通，故乌盟中院可以直接执行该债权。同样因为该债权已经仲裁确认，第三人沈阳龙源无权对该债权的存在与否提出实质上的异议，因此是否对其事先通知，并不能影响执行结果。沈阳龙源与营口华油之间虽然签订了还款协议，但由于该协议没有明确的还款期限，故可以依法认定营口华油可以随时请求其履行，执行法院可以随时根据营口华油的申请恢复对仲裁调解书的执行。因此，执行中已经扣划的款项不应退还给沈阳龙源，但应将执行结果告知营口中院，以便及时扣减营口华油对沈阳龙源的可执行债权的数额。至于有关案外人提出的执行异议，应由执行法院依法审查。
- 日期： 01-12 19:56
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【要旨】质权人提出的优先受偿权是实体权利，但并非足以阻止执行，与基于所有权提出的案外人异议具有本质的不同。案外人违反异议之诉的管辖规定另诉获得的判决，不具有对抗执行债权人的效力，执行法院可不受该判决的约束。
【案例】最高人民法院（2011）执监字第110号《“保证金账户”是否特定化并构成质押担保》
摘要2：
- 日期： 01-13 19:39
- 作者：陈其象律师
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摘要1：——申请执行人提起执行异议之诉的审理范围
【裁判要旨】案外人、申请执行人依据民事诉讼法第二百零四条（2012年8月31日修订前，下同）提起执行异议之诉，人民法院的审理范围仅限于当事人之间的实体权利之争，即案外人对执行标的是否享有实体权利，以及该实体权利能否排除强制执行。对申请执行人提起的执行异议之诉，理由成立的，仅判决撤销执行异议裁定，驳回案外人异议，不判决许可执行。至于执行标的是否满足许可执行的其他要件，不属于执行异议之诉的审理范围。当事人、利害关系人认为相关执行行为违反法律规定的，可按照民事诉讼法第二百零二条的规定提出异议或申请复议。
【案号】（2011）广铁中法民再字第2号；（2012）粤高法民一终字第18号
摘要2：
- 日期： 01-13 19:44
- 作者：陈其象律师
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摘要1：——执行异议之诉的审理范围
【裁判要旨】案外人、申请执行人提起执行异议之诉，法院的审理范围限于当事人之间的实体权利之争，即案外人对执行标的是否享有实体权利，以及该实体权利能否排除强制执行。至于执行标的是否满足许可执行的其他要件，不属于执行异议之诉的审理范围。
【本案案号】（2011）广铁中法民再字第2号；（2012）粤高法民一终字第18号
摘要2：
- 日期： 01-13 21:10
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【问题提示】案外人能否直接以诉讼的方式对执行标的物主张实体权利？
【要点提示】案外人未提出书面异议，法院也未进行异议审查或者审查后未作出相关民事裁定，案外人不得就执行标的物提起异议之诉。案外人提出书面异议，法院依法进行异议审查并作出民事裁定，即异议审查是提起诉讼的前置程序。
【裁判规则】案外人未提出书面异议，法院亦未审查或作出裁定，案外人就执行标的物提起异议之诉的，应驳回起诉。
【裁判意见】案外人对执行标的提起诉讼，异议审查是前置程序。
【案例索引】
一审：海南昌江黎族自治县人民法院（2009）昌民初字第132号（2009年12月8日）
二审：海南省第二中级人民法院（2010）海南二中民终字第111号（2010年5月13日）
摘要2：【注解】未提执行异议即诉讼请求确认被查封财产权属法院不予受理。
- 日期： 01-13 22:03
- 作者：陈其象律师
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摘要1：——执行中案外人异议之诉的司法处理
【裁判要旨】执行过程中，案外人予就执行标的主张所有权或其他足以排除强制执行实体权利的，可对执行申请人（必要时以被执行人为共同被告）向执行法院提起旨在排除对该标的物强制执行的异议之诉。案外人异议之诉，必须以执行法院的异议审查为前置程序，由审判业务部门按照普通诉讼程序予以审理。
【裁判规则】案外人主张对被查封的动产设备有所有权，系出租给被执行人，虽有租赁合同，但无法证明其出租给被执行人动产设备的事实，缺乏取得或持有该动产设备的证据，并且租赁合同中涉及动产设备的品名、型号在案外人的固定资产账目中未有反映，故对其要求确认查封的动产设备为其所有的诉讼请求，不予支持。
【案号】（2008）澄民一初字第3014号
摘要2：
- 日期： 01-13 22:12
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】执行依据：石家庄铁路运输法院（2004）石铁民初字第102号判决书
【裁判要旨】案外人在执行程序中提出异议，未对执行标的物主张实体权利，而是认为执行标的物属于保留所有权的出卖方所有，而出卖方作为证人出席听证会，未提交正式书面异议申请及相应证据，对案外人的执行异议应予驳回。
摘要2：
摘要1：——在民事诉讼中应更多地贯彻当事人意思自治的原则，当事人没有上诉的应视为其对权利的放弃，二审法院不再予以保护
【裁判要旨】当事人本该享有的实体权利因未上诉视为放弃——二审应围绕当事人请求的范围进行，当事人没有提出请求的，除非一审判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或他人利益，否则不予审查。
【裁判摘要】飞集团公司分立，其债务应当由分立后的宇飞公司和大石头煤矿共同承担；平罗县工行向大石头煤矿主张700万元的贷款本息并没有超过诉讼时效。但因平罗县工行并没有向本院提出上诉，根据《最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条之规定，本院对大石头煤矿应当承担的民事责任问题不予审查。
【裁判意见】债权人在诉讼时效期间内向企业法人联合体追讨债务，应认定为向该联合体所有的所属企业主张权利的行为。
【裁判规则】保证期间届满，保证人在催款通知书上签字，除非该通知内容能认定担保合同成立，否则不得认定保证责任继续——根据最高人民法院《关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复》规定，保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务，保证人在催款通知书上签字的，法院不得认定保证人继续承担保证责任。但是，该催款通知书内容符合《合同法》和《担保法》有关担保合同成立的规定，并经保证人签字认可，能够认定成立新的保证合同的，法院应当认定保证人按照新保证合同承担责任。
摘要2：
- 日期： 02-04 21:58
- 作者：陈其象律师
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担保裁判规则
摘要1：01 . 保证人提起消极确认之诉时债权人的举证证明程度——保证人以免除保证责任为由，以债权人为被告提起诉讼，因该消极确认之诉符合受案条件，故人民法院应予受理。
02 . 判决将连带责任变为补充赔偿责任，未超诉请范围——债权人诉请抽逃出资股东在抽逃出资范围内承担连带责任，法院调整为补充赔偿责任，不违背“不诉不理”原则。
03 . 最高院驳回再审申请后，仍可因抗诉启动再审程序——最高人民法院裁定驳回申请人再审申请后，因抗诉指令高级人民法院再审的，再审法院应另行组成合议庭予以再审。
04 . 一方变更诉请，对方未提异议，法院可否继续审理——一方当事人在庭审期间改变诉讼请求，对方当事人未提出异议，亦未要求法庭休庭，法院未休庭不构成程序违法。
05 . 借款人法定代表人涉嫌犯罪不影响借款担保案审理——借款人的法定代表人因涉嫌犯罪被追究刑事责任，并不因此影响借款人承担民事责任，亦不需中止民事诉讼程序。
06 . 当事人本该享有的实体权利，因未上诉，视为放弃——二审当事人未提出诉讼请求，除非一审判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或他人利益，否则不予审查。
07 . 已申报债权的债权人，可诉请保证人承担清偿责任——在担保人承担连带责任的案件中，债务人破产的，债权人有选择申报债权或向保证人主张权利或同时主张的权利。
08 . 本案当事人主张抵押权的方式，是否符合法律规定——诉讼请求包括“在抵押物不足以清偿时”的保证责任，一审中又主张对抵押物优先受偿权，应视为主张了抵押权。
09 . 违法合并审理，不影响实体公正的，可不发回重审——应经而未经各方当事人同意而合并审理的案件，鉴于案件实体审理并无不当，二审可对此案不再作发回重审处理。
10 . 二审中增加的独立的诉讼请求，不在法院审理范围——当事人二审程序中增加独立的诉讼请求，法院可依当事人自愿原则进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。
11 . 保证人就保证合同效力抗辩，适用一事不再理原则——保证人提起确认保证合同效力之诉并获生效判决后，在无新法律事实情况下，不得在另案中再就其效力提出抗辩。
12 . 以裁定书解决实体问题，不属于严重违反法定程序——法院对生效判决书中当事人一方应承担的保证责任性质以裁定方式补正，如未影响案件正确审理，不应再审改判。
摘要2：
- 日期： 02-05 22:57
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书（2015）民申字第170号
【裁判摘要】本院认为，人民法院作出的管辖权异议裁定是针对诉讼程序问题作出的处理结果，对当事人的实体权利未造成影响。如果当事人认为生效判决确有错误，可以通过申请再审予以救济。对于不服法院裁定的申请再审问题，2015年2月4日公布实施的《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百八十一条规定，当事人认为发生效力的不予受理、驳回起诉的裁定错误的，可以申请再审。由此可见，当事人对发生效力的管辖权异议裁定不服并不属于申请再审范围。
摘要2：