- 日期： 03-31 11:45
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】重庆市第五中级人民法院民事判决书(2017)渝05民终5683号
【裁判摘要】根据《中华人民共和国农村土地承包法》第六十二条、六十五条之规定，在该法实施之前的农村土地承包、收回应当依照当时国家有关农村土地承包的规定进行。根据自2002年起涉案土地一直是由侯万桂（即原王光喜农村土地承包经营户）一家耕种，相关农业税也是由其一家直接向国家缴纳，骆玉廷户全家已经农转非、未再耕种土地及缴纳农业税的事实，并结合桂花小组村民和永川区陈食街道冯家坪村委会所出具的涉案土地是因骆玉廷一家户籍迁至场镇、自愿交回承包地，由集体经济组织收回后交给其他社员耕种的证明材料，再依据当时转为小城镇非农业户籍必须收回土地的政策文件规定，以及骆玉廷户在土地被收回后长达十多年的时间未提出异议的情况，足以认定2000年骆玉廷一家将家庭户籍转到莲花场上成为非农业户口后，2002年桂花屋基小组收回涉案承包土地，并将该土地发包给王光喜户的事实。此事属于村民自治的范畴，故桂花屋基小组在骆玉廷户举家户籍迁入场镇后将原承包土地收回并另行发包的行为符合当时当地的政策及法律，合法有效。永川区人民政府未收回、注销上诉人所持有的承包经营权证，并不能否定涉案土地已被集体经济组织收回并另行发包的事实。上诉人要求确认其仍享有涉案土地承包经营权、返还土地、赔偿损失的请求缺乏事实依据，一审判决对此认定及处理符合法律规定，应予维持，本院对上诉人的相关上诉理由不予支持。
摘要2：
- 日期： 04-19 11:34
- 作者：陈其象律师
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电量计量误差
摘要1：【案号】福建省德化县人民法院民事裁定书(2017)闽0526民初2509号
【裁判摘要】本院经审查认为，威族公司于2016年4月18日登记注销，德化供电公司系在威族公司注销后即2017年7月20日提起诉讼，因此，被告威族公司属诉讼主体不存在，故德化供电公司的起诉不符合起诉条件，应驳回其起诉。
摘要2：
- 日期： 04-30 18:56
- 作者：陈其象律师
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摘要1：全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会关于印送《立法技术规范（试行）（二）》的函（2011年2月5日 法工委发[2011]5号）
【目次】一、法律条文表述规范；1.部门（机构）职责的表述；2.制定行政法规或者部门规章的表述；3.制定地方性法规或者地方政府规章的表述；4.罚款规定的表述；5.刑法以外的法律中刑事责任规定的表述；二、法律常用词语规范；6.作出，做出；7.公布，发布，公告；8.违法，非法；9.设定，设立；10.执业人员，从业人员；11.批准，核准；12.注销，吊销，撤销；13.根据，依据；14.谋取，牟取
摘要2：
- 日期： 05-22 16:36
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】北京市第二中级人民法院行政裁定书(2018)京02行再3号
【裁判摘要】根据本案查明的事实，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。本案中，十三维公司已经于2012年注销，其作为责任承担主体的法律地位已不存在，丁海峰作为原公司唯一的股东是该行政行为的利害关系人，具有对JW2号《处罚决定书》提起诉讼的权利。
摘要2：
- 日期： 09-08 19:56
- 作者：陈其象律师
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清算责任
摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2015)民申字第1416号
【裁判摘要】公司清算时，清算组应当按照第的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人有权要求清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任。
【摘要】本案再审中争议焦点为李某某是否应当承担清算赔偿责任。《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”本案中李荣某与李某某是华丰公司股东，虽然两人签订股权转让协议，李某某将所持有的华丰公司50%股权转让给李荣某，但并未在工商登记机关办理股权转让和股东变更登记，因此华丰公司的股权变更不能对抗债权人轧辊公司。对于轧辊公司而言，李某某仍然具有华丰公司股东的身份，承担华丰公司股东的责任。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定：“有限责任公司的清算组由股东组成”，李某某作为华丰公司股东之一，承担组成清算组，依法清算的义务。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照第的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中华丰公司清算组疏于履行公司清算时的通知和公告义务，导致债权人轧辊公司未及时申报债权，现华丰公司已注销，轧辊公司向清算组成员要求损害赔偿，原审法院支持轧辊公司的诉讼请求并无不当。
摘要2：
- 日期： 09-15 08:26
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书(2013)赤商终字第62号
【裁判摘要】《中华人民共和国公司法》第七十五条规定公司股东会决议公司合并的，对该项决议投反对票的股东可以在决议通过之日起60日内请求公司按照合理价格收购其股权，与公司不能达成股权收购协议的，可以在决议通过之日起90日内向法院提起诉讼。本案中，四龙矿业公司与其他三家煤矿企业签订兼并重组协议，约定兼并重组后保留四龙矿业公司，三家煤矿其中一家具备法人资格，其余两家不具备法人资格，被并入的三家煤矿均予以注销，分别成立四龙矿业公司的分公司。虽然各方在协议中约定四龙矿业公司不负担其他三家煤矿的债权债务，分公司独立核算、自负盈亏，但依照法律规定分公司不具有企业法人资格，不具有独立的法律地位，并不独立承担民事责任。四龙矿业公司股东会在彭某某投反对票的情况下依然做出了有效的决议，彭某某请求四龙矿业公司按照合理的价格收购其股权符合公司法第75条的规定，应允许其退出公司。
摘要2：【解读】因公司合并、分立、转让主要资产，投反对票的股东可以请求公司回购股权。
摘要1：【案号】辽宁省沈阳市中级人民法院民事判决书(2011)沈中民三终字第736号
【裁判要旨】股东作为清算组成员已经参与了公司的审计工作，就已经了解了公司的经营状况，其再次请求行使在此期间的知情权，法院不予支持。
【裁判要旨】做为清算小组成员上诉人完全有能力和责任参与清算过程中最为重要的公司审计过程，而审计过程中必然涉及提供和查阅所有的相关会计帐目，因此上诉人已做为清算组成员参与了公司全部审计过程，在此期间其股东知情权已得到充分行使，才使得公司解散按程序进行至注销工商登记的办理，上诉人的诉请主张没有事实依据。
摘要2：【解读】股东自己在公司任职或者委派人员在公司任职并不影响股东向公司主张行使股东知情权；但股东若作为清算组成员已经参与了公司的审计工作，其再次申请行使此期间的知情权不予支持。
摘要1：【案号】河南省新乡市中级人民法院民事判决书(2009)新中民二终字第290号
【裁判要旨】有限责任公司由50个以下股东出资设立属于管理性规范，即使有限责任公司股东人数图片50名的限制也不影响对于股东资格的确认。
【裁判摘要】根据国家体改委《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》的相关规定，股份合作制企业是依法发起设立的、企业资本以企业职工股份为主构成，职工股东共同出资、共同劳动、民主管理、共担风险，所有职工股东以其所持股份为限对企业承担责任，企业以全部资产承担责任的企业法人。新阳纺织厂于1995年成立后，制订了股份合作制企业章程，并为出资人均出具了股权证书，同时杨某某与其他出资人也作为劳动者共同参与了生产经营，按照出资比例逐年分取红利，故该厂实际采取的是股份合作制经营模式。虽然新阳纺织厂于1996年被注册登记为私营独资企业，但该工商登记主要具有对外的效力，不能据此否认杨某某作为新阳纺织厂股东的事实。2002年，在新阳纺织厂的基础上成立新阳公司后，新阳纺织厂予以注销，但注销过程中并未对原出资人的出资予以清算，而是由新阳公司继受了新阳纺织厂的全部资产，并且新阳公司于2005年向包括杨红中在内的原出资人重新出具了股权证书，杨某某据此仍按其出资比例收取红利并参与公司的生产经营。杨某某虽然未被载入新阳公司的股东名册，但股东名册并非是认定股东身份的唯一依据，其作为工商登记的一部分，在股东身份认定的问题上主要具有对抗第三人的效力。在公司内部约定与工商登记不一致时，不能仅凭登记文件对争议事实作出认定，是否具备股东身份应当根据实际情况予以确定。据此，杨某某作为出资人，持有新阳公司的股权证书，并按其持股比例享有相应的资产收益、经营管理等股东权利，其应当具备新阳公司合法的股东身份。
摘要2：
- 日期： 10-01 09:42
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】广西壮族自治区高级人民法院民事判决书（2014）桂民四终字第6号
【裁判摘要1】关于亿能公司的诉讼主体资格是否适格的问题。由于被上诉人亿能公司已被吊销，目前处于清算状态，尚未办理注销手续，根据最高人民法院《关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第十条的规定：“公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行”，因此，亿能公司的诉讼主体资格适格。
【裁判摘要2】上诉人粤林公司认为亿能公司处于清算阶段，且无负债，支付出资款没有意义。本院认为，亿能公司经清算后是否负债，与粤林公司的出资义务是不同的法律关系，况且法律并未赋予当事人以清算结果抗辩出资义务的权利。因此，粤林公司应当承担500万元的出资义务。
摘要2：
- 日期： 10-03 13:16
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】北京市第二中级人民法院民事判决书(2009)二中民终字第12717号
【裁判摘要】中产连公司系依法设立的有限责任公司，其公司股东、董事、监事、高级管理人员的权利与义务，应依据《公司法》和中产连公司章程的有关规定进行确定；虽《公司法》和中产连公司的章程中均规定监事有检查公司财务的职权，但由于中产连公司章程中还规定公司的股东、董事、监事及高级管理人员不得从事任何与本公司的业务相竞争或可能竞争的业务；本案中胡某某既是中产连公司的监事，亦是中产连公司的股东，在其担任中产连公司股东和监事期间从事经营与中产连公司经营范围相类似的尚和德信公司，后尚和德信公司虽被注销，但与尚和德信公司相关联的信和尚德公司仍然从事经营与中产连公司经营范围相类似的业务，为此一审法院认定胡某某检查中产连公司的财务和经营情况可能损害中产连公司合法利益并无不妥。
摘要2：
- 日期： 10-07 16:44
- 作者：陈其象律师
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股东代表诉讼
摘要1：【案号】江苏省高级人民法院民事裁定书(2014)苏商终字第0352号
【裁判摘要】企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。同基公司虽然于2008年被吊销营业执照，但是其民事主体资格仍然存在，其有权以自己的名义提起诉讼。本案中，天一公司经法院判决解散，此后由同基公司申请法院强制清算。因清算程序启动后，天一公司的法人资格仍然存在，故本案应当适用《中华人民共和国公司法》的相关规定处理公司清算过程中发生的纠纷。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十四条的规定，在公司进入清算程序后，由清算组管理公司事务、清理公司财产、代表公司对外参加诉讼。清算组取代董事会和经理人员的职能，居于清算活动的核心地位。依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条的规定，同基公司就天一公司与星源公司合作开发东郊庄园项目的事宜提交天一公司清算组讨论，并要求天一公司提起诉讼，应认定系同基公司作为天一公司的股东竭尽内部救济途径，履行前置程序的行为。而天一公司清算组自成立至今已逾五年，清算组成员经多次商议，仍无法就是否对星源公司提起诉讼达成一致意见或形成多数意见，不利于清算工作的有效开展和顺利运行。同基公司作为天一公司的股东，在公司清算阶段主张星源公司未依约履行合作开发协议而导致天一公司权益遭受损害，又因天一公司怠于主张权利，同基公司向星源公司提起股东代表诉讼，符合法律规定。
摘要2：
- 日期： 10-21 22:31
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2015)民申字第2354号
【裁判摘要】《中华人民共和国担保法》第四十一条规定：当事人以该法第四十二条规定的城市房产、土地使用权等财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。据此，刘某某与合作银行之间关于先前的贷款还清后不办理注销登记，抵押房产继续为20万元贷款提供担保的约定尽管是双方的真实意思表示，但并不能发生双方所希望的法律后果，案涉抵押合同并不能为该20万元贷款依法设定抵押权。《中华人民共和国担保法》关于不动产担保物权的设定必须履行登记手续的规定，系为贯彻公示原则以保护善意第三人的利益和交易安全，对公示原则的违反尚不构成为法律秩序和法律的基本价值所不容的行为，故对于未履行登记手续的抵押合同，其法律效力并非确定无效。为救济其法律效力的瑕疵，除可以通过补办登记手续这种方式加以补正使其发生法律效力外，还可以通过解释上的转换这一方式，将其转换为有效的担保行为，以节约交易成本，促进交易发展。根据民法基本原理，法律行为的转换是指原有行为如果具备替代行为的要件，并且可以认为当事人如果知道原有行为不生效力或无效将希望替代行为生效的，可以将原有行为转换为替代行为而生效。其制度趣旨在于不拘泥于法律行为的外观，而是在尊重当事人的真实意思的基础上，对交易做出新的评价，用一种适当的行为去替换当事人所选择的不适当的行为，以平衡当事人之间的利益。就本案而言，以此前的抵押登记继续为案涉20万元贷款提供担保，是刘某某和合作银行缔约时的真实意思表示，且在案涉贷款的催收环节和本案诉讼的初期阶段，刘某某亦未以其提供的房产担保不生效力为由进行过抗辩。由此不难得出结论，如果合作银行和刘某某在案涉20万元借款合同和担保合同签订之时，就知道这种以在先的抵押登记担保在后发生的另一笔债权并不能产生法律效力，在不办理登记以节约抵押登记费用的情况下，双方会选择由刘某某提供保证这一合法有效的担保方式，以保证贷款合同的顺利履行。相反，若仅机械适用法律认定本案房产抵押因未登记就不发生任何法律效力，则刘某某不承担担保责任的结果将会明显背离一般社会大众的公平认知，亦显然有违诚实信用原则。因此，根据本案的实际情况，本院将案涉20万元的抵押担保合同转换为连带责任保证合同。由于抵押担保是以物的价值为限承担有限责任，而保证则是以保证人的全部责任财产承担无限责任，故在理论上存在着将抵押担
摘要2：【裁判摘要（续）】保转化为保证担保会增加刘某某责任范围的可能性，但在本案中，该31××36、32××31号房产原先是作为1998年4月9日的25万元贷款的抵押担保，依经验法则判断，该房产的价值显然应该大于25万元，在担保方式转换后刘峻瑞所应承担的20万元本息的保证责任并未超出其所提供的担保物的价值，故本院对担保方式转换后刘峻瑞的保证责任范围不再予以限定。根据《贷款合同书》的约定，担保到贷款还完方可解除，刘某某应当承担责任的保证期间依法应确定为主债务履行期届满之日起二年。因合作银行、步某某和刘某某三方协议该20万元贷款于1999年8月19日归还，合作银行于2000年5月19日向保证人刘某某催收，系在合同约定的保证期间要求刘某某承担保证责任，并应当自2000年5月19日之日起计算该30万元贷款的诉讼时效，合作银行于2000年5月30日提起本案诉讼，并未超过诉讼时效期间，刘某某应当为该20万元承担相应的保证责任。尽管一、二审判决关于刘某某应当承担该20万元担保责任的论理逻辑并不正确，但其关于刘某某应当对上述贷款及利息承担担保责任的处理结果并无不当。故对刘某某关于其不应承担案涉20万元贷款的担保责任的申请理由，本院不予支持。
【解读】法律行为转换制度——将未经抵押登记的抵押担保合同转换为连带责任保证合同。
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2017)最高法民终40号
【裁判要旨】抵押土地的使用权因置换被注销，置换财产后注销土地使用权证未涤除抵押权的不影响抵押效力——根据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外”之规定，置换已抵押的土地使用权及嗣后注销土地使用权证的行为，不具有对抗抵押权人的效力，不影响抵押权人对已抵押的土地使用权抵押权的行使。
【裁判规则】已办理建筑物抵押登记但未办理建设用地使用权抵押登记的，建设用地使用权视为一并抵押（部分法院观点认为当事人自愿选择房地分离抵押的，抵押权人只对已办理抵押登记的财产享有优先权）。
摘要2：【解读】仅办理建筑抵押登记的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权视为一并抵押；仅办理建设用地使用权抵押登记的，该土地上的建筑物视为一并抵押。
摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2014)民申字第678号
【裁判要旨】公司清算未成立清算组的，可向法定代表人履行前置程序。
【裁判摘要】本案的特殊之处在于大连宝通公司于2002年5月16日被吊销了企业法人营业执照，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十一条第（四）项的规定，公司因被吊销营业执照而处于解散状态，此时公司董事会和监事会无法再正常行使职权。《中华人民共和国公司法》对于公司解散后，股东是否可以提起代表诉讼以及是否应当履行前置程序，没有作出具体规定，故应当理解为公司解散后股东仍有权提起代表诉讼并应履行前置程序。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十条规定：“公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。”据此，在公司解散但未成立清算组的情形下，股东如认为他人侵犯公司合法权益造成公司损失的，应当直接向原法定代表人提出请求，在原法定代表人怠于起诉时，方有权提起股东代表诉讼。
摘要2：
- 日期： 12-19 08:22
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】安徽省高级人民法院民事判决书(2013)皖民四终字第00073号
【裁判要旨】公司因未年检而被吊销营业执照后，未成立清算组进行清算，也未办理注销登记，其以公司名义提起诉讼，诉讼主体资格适格。
【裁判摘要】《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法；若干问题的规定（二）》第十条规定，公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。任集二建公司于2009年9月29日因未年检而被吊销营业执照，但并未成立清算组进行清算，也未办理注销登记，根据上述规定，其以公司名义提起诉讼，原告主体资格适格。
摘要2：
- 日期： 12-19 08:44
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】山东省淄博市中级人民法院民事判决书(2013)淄民再终字第46号
【裁判要旨】分支机构依法登记并领取了营业执照可作为民事案件的当事人参加诉讼，但分支机构被注销后即不具备诉讼主体资格。
【裁判摘要】2006年11月15日，东里分公司在工商部门办理了注销登记，并在注销备注说明一栏注明其遗漏遗留债权债务由远东公司承担，其诉讼主体资格已经灭失，原审判决仍判决其承担民事责任，适用法律错误，应当予以纠正。
摘要2：
- 日期： 12-19 08:48
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2014)民申字第730号
【裁判要旨】公司被吊销营业执照和公司被注销的法律后果并不一样，公司因违法经营或连续停业或未按时办理年审等事宜而被工商行政管理机关吊销营业执照之后，公司的主体资格仍然存在，可以以自己的名义进行诉讼活动。而公司注销则意味着公司已丧失法人资格，即公司不复存在。
摘要2：
- 日期： 03-04 09:03
- 作者：陈其象律师
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网签
摘要1：【案号】北京市第三中级人民法院民事判决书(2017)京03民终12764号
【裁判要旨】注销网签并不必然导致合同解除（不能推定双方合意终止履行，只能推断中止履行），但注销网签后一方在合理期间内怠于积极磋商且影响房屋过户登记的（视为预期违约），视为以行为表示不履行合同，对方取得法定解除权有权解除房屋买卖合同。
【裁判摘要】根据刘某、李某与史某某共同申请注销网签的行为及其在撤销网签后并未积极主张进行重新网签，且刘某、李某亦未按照《房屋买卖居间合同》的约定履行相关义务，一审法院据此认定史某某享有合同的法定解除权，并无不妥。史某某向金某某、刘某发送告知函要求解除合同，有事实及法律依据。
摘要2：《不动产登记暂行条例实施细则》第三十八条 申请国有建设用地使用权及房屋所有权转移登记的，应当根据不同情况，提交下列材料：
（一）不动产权属证书；
（二）买卖、互换、赠与合同；
（三）继承或者受遗赠的材料；
（四）分割、合并协议；
（五）人民法院或者仲裁委员会生效的法律文书；
（六）有批准权的人民政府或者主管部门的批准文件；
（七）相关税费缴纳凭证；
（八）其他必要材料。
不动产买卖合同依法应当备案的，申请人申请登记时须提交经备案的买卖合同。
摘要1：【案号】海南省高级人民法院行政判决书(2016)琼行终230号
【裁判摘要】根据国土资源部《协议出让国有土地使用权规范》（试行）第7章的规定，划拨土地使用权申请转让的，经市、县人民政府批准，由原土地使用权人持有关材料提出申请，市、县国土资源管理部门进行审查，符合办理协议出让手续条件的，组织地价评估、核定出让金额、拟定出让方案并报市、县人民政府审批；审批同意后，申请人将拟转让的土地使用权在土地有形市场等场所公开交易，确定受让人和成交价款；转让人与受让人签订转让合同，约定双方的权利和义务，明确划拨土地使用权转让价款；受让人持有关材料申请办理土地出让手续，市、县国土资源管理部门依法收回原土地使用权人的《国有土地划拨决定书》，注销土地登记，收回原土地证书，与受让方签订《国有土地使用权出让合同》，给受让方办理土地登记。......从以上土地转让过程来看，南新农场申请划拨土地使用权转让经过了海南省农垦总局和三亚市政府的批准，但现有证据不能证明三亚市国土局依法组织了地价评估、拟定出让方案并报三亚市政府批准，拟转让的土地使用权也未在土地有形市场等场所公开交易确定受让人和成交价款，而实际上是南新农场先确定了受让人椰林公司，并与其签订《土地转让合同》再补办的其他转让手续，该土地转让行为明显不符合法律规定。故三亚市政府据此颁发的10238号证和12059号证认定事实不清、证据不足、程序违法，本应予以撤销，但因该两证现已被注销，不具有可撤销内容，因此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，确认三亚市政府颁发10238号证、12059号证的行政行为违法。
摘要2：【解读】划拨土地使用权转让虽经政府批准，但自然资源主管部门未依法组织地价评估、核定出让金额、拟定出让方案并报市、县人民政府审批，也未在土地有形市场等场所公开交易确定受让人和成交价款，而实际上是由划拨土地使用权人事先确定受让人并与受让人签订土地转让合同再补办其他转让手续的，该土地转让行为不符合法律规定。
- 日期： 03-15 18:15
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2012)民申字第427号
【裁判要旨】国有土地使用权出让合同可约定土地上房屋、墓地等拆迁义务主要由受让人承担。
【裁判摘要】国土资源局收回土地使用权的行为属行政行为——《补充协议》第五条约定歙县国土资源局在解除合同后有权收回土地使用权，歙县国土资源局2010年9月2日作出《关于解除﹤国有土地使用权出让合同的补充协议﹥等合同（协议）的通知》后，凤凰岛公司应当将涉案土地使用权返还，若凤凰岛公司拒不将案涉土地使用权返还，或者凤凰岛公司对歙县国土资源局收回土地使用权有异议，双方作为平等的民事主体应在民事诉讼中对合同是否解除或者是否应强制收回土地提出自己的主张。歙县国土资源局以行政主体的身份注销并废止凤凰岛公司持有的案涉土地使用权证，这一行为属于行政行为，凤凰岛公司对此提起行政诉讼符合法律规定，但在本案中主张歙县国土资源局收回案涉土地使用权的行为无效，超出了民事案件的受理范畴。
摘要2：
- 日期： 03-27 16:38
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】陕西省高级人民法院行政裁定书(2015)陕行监字第00179号
【裁判要旨】行政机关注销煤矿安全生产许可证的内部通知属于内部行政行为，没有对行政相对人的权利和义务产生实际影响，不具有可诉性。
摘要2：
- 日期： 03-31 14:41
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】重庆市渝北区人民法院民事判决书(2018)渝0112民初8718号
【裁判摘要】原告李某向本院提出诉讼请求：1.确认原被告于2017年9月24日签订的《房地产买卖经纪成交合同》中的房屋买卖合同关系有效；2.原告代被告向第三人偿还案涉房屋的按揭贷款，第三人协助办理解押手续，解押后由被告协助原告办理房屋过户登记手续至原告名下；3.诉讼费、保全费由被告负担。．．．．．．另查明，截至2018年6月26日，案涉房屋存在抵押登记，抵押权人为中国光大银行股份有限公司重庆分行。该房屋还存在两项查封登记，一项系本案中李某申请的保全，文号为（2018）渝0112执保732号，起始日期为2018年4月16日，另一项文号为（2018）渝0105执保725号，起始日期为2018年4月17日。．．．．．．本院认为：另一方面，李某申请了对案涉房屋进行保全，且为首轮有效查封，虽然该房屋还存在轮候查封，但根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款之规定，对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结；查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效，故轮候查封尚未发生法律效力，不影响房屋办理过户手续。综上，对李某要求代为还款、银行协助办理抵押权注销手续，之后由孙某某协助过户的诉讼请求，本院予以支持。对李某代孙某某向银行偿还的贷款，双方之后可自行协商或另案诉讼处理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十条，《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款之规定，判决如下：一、原告李某与被告孙某某于2017年9月24日签订的《重庆森客文化传播有限公司房地产买卖经纪成交合同》中的房屋买卖合同关系有效；二、原告李某于本判决生效后十日内代被告孙某某向第三人中国光大银行股份有限公司重庆高新技术开发区支行偿还房屋在该行的全部贷款余额（具体金额以第三人中国光大银行股份有限公司重庆高新技术开发区支行核定为准），第三人中国光大银行股份有限公司重庆高新技术开发区支行应当收取并在贷款偿还完毕后五日内协助原告李青办理该房屋的抵押权注销手续；三、被告孙某某在房屋抵押权注销后五日内协助原告李某办理该房屋的过户登记手续，过户至原告李某名下。
摘要2：
- 日期： 05-28 22:14
- 作者：陈其象律师
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表见代理
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2015)民抗字第2号
【裁判摘要】根据《中华人民共和国合同法》第四十九条关于“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，本案杨某某对达濠公司北京分公司表见代理的成立，并不以杨某某与胡某某代表的达濠公司北京分公司之间及胡某某与达濠公司之间的承包关系有效为前提，且杨某某在多起相关案件中的陈述矛盾反复，不足为信。因此，应当认定杨某某在与陈某某的交易中构成对达濠公司北京分公司的表见代理，达濠公司北京分公司应当就案涉欠条向陈文清承担付款责任，且根据本院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第二款关于“行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间具有因果关系的，单位对该犯罪行为所造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任”的规定，达濠公司北京分公司亦应向陈某某承担责任。现达濠公司北京分公司已于本案诉讼发生后被注销，故应由达濠公司承担上述责任。
摘要2：【解读】是否构成表见代理，应从行为人是否具有表征代理权存在的外观、相对人对相关权利外观的信赖是否合理、被代理人对该权利外观的存在是否具有可归责性及其程度进行综合考量。
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2012)民提字第172号
【裁判要旨】行为人签字行为未获得书面授权，没有得到事后追认，且不存在相对人有理由相信行为人有代理权的情形，不构成表见代理。
【裁判规则】根据《企业破产法》第１２２条“管理人于办理注销登记完毕的次日终止执行职务。但是，存在诉讼或者仲裁未决情况的除外”的规定，在破产程序终结、破产企业注销的情况下，管理人仍然可以依法代表债务人处理诉讼或仲裁未决的事宜。此处的“诉讼”，应包括申请再审的情形。因为申请再审的结果可能产生财产利益并提供债权人的分配比例。在法律没有明确限制的情况下，管理人此时申请再审的权利应当予以支持。
【摘要】长江公司清算组是否具备申请再审的诉讼主体资格问题｜本案一审诉讼时间为2008年5月9日，长江公司2008年9月25日破产程序终结后于2009年3月2日注销。根据《企业破产法》第一百二十二条“管理人于办理注销登记完毕的次日，终止执行职务。但是存在诉讼或者仲裁未决的情况除外”的规定，在破产程序终结，破产企业注销的情况下，管理人仍然可以依法代表债务人处理诉讼或仲裁未决的事宜。故长江公司清算组可以在破产企业注销后继续处理开始于破产程序中的未决诉讼，且长江公司清算组至今未解散，故对于巴士永达公司提出的长江公司清算组不具有诉讼主体资格的主张，本院不予支持。
摘要2：【解读１】公司的业务员未获得公司授权，抵销公司的债权债务，是业务员超越代理权的行为，事后未得到公司追认的，其抵销行为无效。
【解读２】抵销是双方互负债务的抵销——根据《中华人民共和国合同法》第九十九条“当事人互负到期债务，该债务种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限”的规定可以看出，抵销是双方互负债务的抵销。
- 日期： 05-31 19:50
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2018)最高法民终154号
【裁判摘要】关于房屋差价损失，一审根据乾豪公司申请已委托鉴定机构进行了鉴定。置业公司二审举示的证据不足以否定鉴定机构作出的鉴定意见。房地产市场受政策、经济形势的影响较大，其未来价值的涨跌难以预测。在案涉房屋因网签备案未被注销无法出售的情况下，一审认定以合同解除日作为评估基准日，并无不当。
摘要2：
- 日期： 06-04 10:39
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【典型意义】本案典型意义在于，加强对各类非公有制经济市场主体的产权保护，是当前人民法院的一项迫切任务，行政审判在监督行政机关依法行政方面意义重大。本案中，郑州市政府针对其十年前的错误颁证行为，仅以申请人采取“欺骗手段”为由一注了之，没有考虑当事人曾在申请表中据实填写“个体”而行政机关未尽到审慎审查义务，亦未核实当事人多年来对行政机关的信赖利益、房地产开发因素以及注销程序的规范性、正当性，被最高人民法院指出事实认定有误，程序明显不当。最高人民法院同时指出，对于信赖利益及如何弥补问题，可由郑州市政府在判后组织调查并作相应处理。本案的终审判决纠正了下级法院前后作出的四次判决，对于保障非公有制经济主体的实体权益、彰显正当程序价值和体现司法权威性，具有重要的审判监督价值。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院行政判决书(2016)最高法行再1号
【裁判要旨】公民、法人或者其他组织主张的利益与被申请行政行为之间仅存在事实上的利害关系或者为非法权益的，该公民、法人或者其他组织不属于适格行政复议申请人；行政复议诉至法院的，法院应当依法撤销被诉行政复议决定。
（１）由于张某某对景县政府颁发国有土地使用权证的行为没有申请复议的资格，因此，赵某某亦不能通过转让而获得申请行政复议的资格。
（２）赵某某主张的利益并非合法权益。该地属于张某某无权处分的国有土地。张某某在此情况下于2003年将其转让给赵某某，违反了《中华人民共和国土地管理法》的有关规定，属于非法转让土地的行为，赵某某亦不能因此获得涉案土地的使用权，其实际占有土地的利益不受法律保护，其未经批准在国有土地上建房，不具有合法权益。赵某某与1995年景县政府颁发国有土地使用权的行政行为没有法律上的利害关系。
【裁判摘要】第一，赵××不具备申请行政复议的权利基础。赵××对涉案土地的占有源自张××2003年的转让，而颁证行为则发生在此次转让之前的1995年。因此，赵××要获得申请复议的资格只有通过转让承继的方式。而转让承继的前提则是颁证行为作出时，张××具有申请复议的资格。1995年10月，原景县土地管理局将该土地征用后，该幅土地的性质已经转变为国有。张××未对土地征用行为提起行政复议或者行政诉讼。此后，原景县土地管理局在办理土地登记过程中土地使用者变为冯××，景县政府也为冯××颁发了国有土地使用证。该颁证行为是在该幅土地通过征收转为国有土地的基础上作出的。也就是说,在颁证行为作出之前,即使不考虑张××在1990年就已经将涉案土地使用权有价转让给冯××一节，其亦因该土地被征收而不享有土地使用权，故其与该颁证行为之间并无法律意义上的利害关系，不足以获得申请复议的资格。综上，由于张××对景县政府颁发国有土地使用权证的行为没有申请复议的资格，因此，赵××亦不能通过转让而获得申请行政复议的资格。第二，赵××主张的利益并非合法权益。1995年6月，景县商业局食品加工厂以解决职工住房问题为由申请办理涉案土地的征地手续。同年10月，原景县土地管理局将涉案土地征用后出让给景县商业局食品加工厂。1995年景县商业局食品加工厂办理涉案土地的征用手续之后，该地属于张××无权处分的国有土地。
摘要2：（续）张××在此情况下于2003年将其转让给赵××，违反了《中华人民共和国土地管理法》的有关规定，属于非法转让土地的行为，赵××亦不能因此获得涉案土地的使用权，其实际占有土地的利益不受法律保护，其未经批准在国有土地上建房，不具有合法权益。赵××与1995年景县政府颁发国有土地使用权的行政行为没有法律上的利害关系。综上，再审被申请人衡水市政府以赵××是目前涉案土地的实际使用人为由，认为赵××与1995年景县政府颁发国有土地使用权证行为具有法律上的利害关系的主张，不能成立。
【解读】非法利益不能认定为具有法律上利害关系——（１）对于非法转让土地的行为，当事人不能因此获得涉案土地的使用权，其实际占有土地的利益不受法律保护，其未经批准在土地上建房，不具有合法权益。（２）虽然当事人在涉案土地上建有房屋，但该土地颁证行为在先，当事人的利益在后，以后来的利益否定在先的行政行为，不符合客观实际情况，也没有法律依据。
【注解】（１）复议机关作出衡政复决字(2009)49号行政复议决定：撤销景县政府为冯玉章颁发的国有土地使用证，并注销其土地登记。（２）冀州市法院一审认为，第三人赵××在本案争议土地上建房，并居住多年，赵××与景县政府为原告冯××发放的土地使用证的具体行政行为存在利害关系，因而被告受理赵××提起的行政复议申请并无不当。被告认定景县土地管理局未依法办理土地权属变更，直接为冯××办理土地登记程序违法，并认定依据该土地登记办理的土地使用证程序违法，事实清楚，证据充分，依据发证时的法律，撤销原告土地使用证是正确的。．．．．．．冀州市法院作出（2009）冀行初字第10号判决，维持被告衡水市人民政府所作衡政复决字(2009)49号行政复议决定书。（３）衡水中院二审认为，虽然赵××在涉案土地上建有房屋，但是景县人民政府的颁证行为在先，赵××的利益在后，以后来的利益否定在先的行政行为，不符合客观实际情况，也没有法律依据。二审法院以(2010)衡行终字第3号判决，撤销一审判决和被诉的行政复议决定。
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2015)民二终字第433号
【裁判要旨】发起人股东虚报注册资本骗取登记不影响公司法人资格、
【裁判摘要】虽然紫星公司法定代表人国某某已被福建省泉州市丰泽区人民法院以虚报注册资本罪为由追究了刑事责任，但本院查明的事实表明，紫星公司系经工商管理部门登记成立的企业法人，其企业法人资格至今仍存在，并未被工商管理部门注销。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条“公民、法人和其它组织可以作为民事诉讼的当事人”之规定，原审法院认定紫星公司的诉讼主体适格具有事实与法律依据，并无不当。京鼎公司有关紫星公司不具备独立法人资格、无权提起本案诉讼的上诉理由，缺乏事实与法律依据，不能成立，本院不予支持。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2016)最高法民终224号
【裁判要旨】股权转让合同的共同权利主体之间的款项分配属其内部法律关系。
【裁判摘要】本案中天元公司、华新公司、康大公司和汶源公司共同作为股权转让方与青鸟公司、青鸟能源公司签订案涉《股权转让协议》《协议书》与《股权转让补充协议》，作为共同转让方向青鸟公司出让兴和煤矿的100%股权，并共同接收青鸟公司、青鸟能源公司支付的股权转让款，其在协议中并未明确各自的权利主张份额。在协议的实际履行中，亦是由四方转让主体共同指定代收代分配人，青鸟公司、青鸟能源公司并未按照四方主体的股权比例分别支付股权转让款。四方股权转让主体系作为权利共同体主张权利，现汶源公司已经注销，其诉讼主体资格已经丧失，由其清算义务人徐某、姜某某和其他三方股权转让主体诉请青鸟公司、青鸟能源公司支付剩余股权转价款并无不当。至于共同权利主体之间的款项分配亦属其内部法律关系，不影响青鸟公司、青鸟能源公司向该权利共同体承担支付剩余股权转让款的责任。
摘要2：【案号】最高人民法院民事裁定书(2017)最高法民申2533号
【解读１】股权受让人不能证明转让人虚构隐瞒公司实际情况的，不得以转让人严重违约导致无法实现合同目的为由解除合同。
【摘要】所谓情势变更，系指合同有效成立后，因不可归责于双方当事人的事由发生重大变化而使合同的基础动摇或者丧失，若继续维持合同会显失公平，因此允许变更合同内容或解除合同的原则。通常而言，情势变更的适用需具备以下几项要素：1、应有情势变更的事实，即合同赖以存在的客观情况确实发生变化。2、须为当事人所不能预见。3、情势变更必须不可归责于双方当事人，即由除不可抗力以外的其他意外事故所引起。4、情势变更的事实发生于合同成立之后，履行完毕之前。5、须情势变更使履行原合同显失公平或者不能实现合同目的。本案中，青鸟公司、青鸟能源公司提出情势变更的事由系因兴和煤矿所在区域不再进行煤矿改扩建工作的审批，因政策原因导致其年产120万吨/年的改扩建目的不能实现。而从查明的事实可知，2011年11月4日，新疆维吾尔自治区人民政府即已下发了《关于对硫磺沟矿区和南山景区煤矿进行综合整治的通知》（新政函[2011]312号），该时点早于各方签订《股权转让协议》之时，表明在合同成立之前，青鸟公司、青鸟能源公司所主张的情势变更事由已经出现。且如前所析，本案中并无证据表明股权转让方刻意隐瞒相关政策性文件，青鸟公司、青鸟能源公司亦具备获知该政策规定的能力和途径。既然该事由出现在合同订立之前，就并非为当事人所不能预见，亦表明其知晓可能产生的相应风险，并自愿予以承担。
【解读２】受让人主动的情势变更事由在股权转让合同成立前已经存在，不能证明转让人隐瞒相关情况不应解除合同。
摘要1：【案号】辽宁省丹东市中级人民法院民事判决书(2018)辽06民终538号
【裁判要旨】吊销营业执照是工商行政管理部门的行政处罚行为，其后果是公司法人的经营资格被剥夺，丧失从事经营活动的行为能力，但不必然导致法人人格的消灭，公司实施的股权转让行为并不因被吊销营业执照而无效。
【裁判摘要】新柳商业城被依法吊销营业执照后是否具有民事权利能力与行为能力。经审查，新柳商业城因未年检于2003年12月15日被吊销营业执照，但该吊销是工商行政管理部门的行政处罚行为，其后果是公司法人的经营资格被剥夺，丧失从事经营活动的行为能力，但不必然导致法人人格的消灭，公司法人只有在注销后才会消灭，也未有相关法律规定被吊销营业执照的公司不能进行股权变更，故上诉人提出被吊销企业法人营业执照后，企业不具有民事权利能力和行为能力，于法无据，本院不予支持。
摘要2：