如何认定是否构成表见代理
如何认定是否构成表见代理——江苏高院判决华祥织布厂诉金商公司承揽合同价款纠纷案 【案号】（2008）常民二初字第113号，（2009）苏民二终字第0158号 【裁判要旨】行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同的，除非相对人有理由相信行为人有代理权，否则，该代理行为对被代理人无约束力。
浙江省杭州市中级人民法院民事判决书(2008)杭民二终字第976号
【案号】浙江省杭州市中级人民法院民事判决书(2008)杭民二终字第976号 【裁判要旨】公司工程项目部负责人向当事人借款，并提供公司项目部相关资料，加盖公司项目部印章，其行为致使当事人有理由相信项目部代理公司借款，即构成表见代理，因此公司下属的项目部的借款行为可以认定为公司的借款行为，该借款应由公司偿还。
湖南省高级人民法院民事判决书(2014)湘高法民三终字第37号
【案号】湖南省高级人民法院民事判决书(2014)湘高法民三终字第37号 【裁判规则】以企业法定代表人或者负责人个人名义借款，款项用于企业生产经营的，企业与个人共同承担责任。 【裁判摘要】《借据》上有个人的签名和企业内设机构的签章，各方当事人均未提交证据证明《借据》上企业内设印章系盗用或私刻，因此，应认定企业内设机构、个人与债权人之间形成借款合同关系，企业内设机构和个人为本案共同借款人，应当承担共同的还款责任，因内设机构无独立法人资格，该偿还本息之法律责任依法应由企业承担。其次，涉案借款确用于缴纳企业涉案工程履约保证金及工程建设费用等项目开支，个人及企业应共同承担向债权人偿还本金和利息的民事责任。
浙江省嘉兴市中级人民法院民事判决书(2009)浙嘉商终字第591号
【案号】浙江省嘉兴市中级人民法院民事判决书(2009)浙嘉商终字第591号 【提示】项目负责人（项目经理）出具结算单的行为，究竟构成职务行为、表见代理还是无权代理，应该综合各方面因素综合判断。是否构成职务行为，应该从该行为人的身份、该行为与其工作职责的关联程度、实施该行为时的外在表现形式、实施的时间与地点等方面综合分析判断；而审查是否构成表见代理，则需要从客观上是否存在使相对人足以相信无权代理人拥有代理权的理由以及相对人是否善意无过失两个方面进行审查。
浙江省衢州市衢江区人民法院民事判决书(2011)衢商初字第831号
【案号】浙江省衢州市衢江区人民法院民事判决书(2011)衢商初字第831号 【提示】撤诉两年后才另行起诉的，诉讼时效期间经过。 【裁判摘要】因原告提供的证据不足于证明被告系建筑公司的项目经理，故不能认定被告的行为是代表建筑公司的职务行为，且其行为在事后也未取得建筑公司的追认，故被告与原告签订合同的行为，系其个人行为，与建筑公司没有关联。
项目负责人出具结算单的行为定性
【提示】对于审判实践中出现的上述合同，不能一概简单地认定合同有效或者无效，也不能简单将上述行为认定构成职务行为或者表见代理，而应该结合各个案件的具体情况，综合各方面因素进行分析判断。 【裁判要旨】项目负责人(项目经理)出具结算单的行为，究竟构成职务行为、表见代理还是无权代理，应该综合各方面因素综合判断。是否构成职务行为，应该从该行为人的身份、该行为与其工作职责的关联程度、实施该行为时的外在表现形式、实施的时间与地点等方面综合分析判断；而审查是否构成表见代理，则需要从客观上是否存在使相对人足以相信无权代理人拥有代理权的理由以及相对人是否善意无过失两个主要方面进行审查。 【案号】一审：(2009)嘉秀商初字第1093号；二审：(2009)浙嘉商终字第591号
北京市海淀区人民法院(2007)海民初字第10302号
【问题提示】在公司股权转让纠纷中涉及第三人利益时应如何处理? 【要点提示】审理公司股权转让合同纠纷，应当注意运用合同法的规定考察合同双方当事人的争议，遵循合同解释的各项规则，探察当事人的真实意思；在案件处理可能涉及案外人利益从而使判决执行受影响时，应当注意释明，做到案结事了。 【裁判规则】 ①合同虽存有语义模糊的地方，但通过当事人各方的行为可以解释清楚，可以认定该协议合法有效。 ②未告知股权受让人与其业务范围、股权价值具有重大影响的事实，构成根本违约：A.营业执照登记的住所不实的问题，不构成转让股权的实质瑕疵；B.股权转让方在转让其持有公司的100％股权时并未告知公司房地产企业待定资质的真实情况亦未移交公司的房地产待定资质证书，由于房地产企业资质问题直接影响公司的业务范围，影响公司股权的价值，故此种未告知的行为和未移交的事实构成实质违约，致使合同目的无法实现。 ③股权转让协议中约定转让房地产开发公司的全部所有者权益，分公司是总公司所有者权益的一部分，理应一并转让：未告知分公司和转让分公司的事实构成违约，但并不能当然解除合同（未达到解除合同违约程度）。 ④在股权转让合同纠纷有可能涉及第三方时的处理问题：由于股权受让方确认公司新股东是依据其指令登记的名义股东，因新股东并未参与本案诉讼，法院无法确认此事实，所以，在公司现有登记股东拒绝变更登记时，股权受让方应当向股权出让方承担无法恢复股东身份的赔偿责任。 【案例索引】一审：北京市海淀区人民法院(2007)海民初字第10302号(2007年6月21日)(未上诉)
夏方诉林辉、古建筑分公司人身损害赔偿纠纷案
分公司的诉讼地位及其责任承担——夏方诉林辉、古建筑分公司人身损害赔偿纠纷案 【裁判要旨】 ①对于分公司已不存在，或关闭、或撤销的情况：应以总公司为被告，原分公司的民事责任由总公司承担； ②分公司有较强的偿付能力的：应只以分公司为被告，民事责任由分公司承担； ③对于分公司存续但其偿付能力较差或没有偿付能力的情况：原告可以分公司和总公司为共同被告或只以总公司为被告。
甲典当行有限公司与艾某典当合同纠纷上诉案
【案号】上海市第一中级人民法院（2011）沪一中民六（商）终字第115号终审民事判决书 【裁判要旨】典当行是经营典当业务的特许营业组织，其经营的业务种类及模式应仅限于经批准许可的范围。典当行的金融“创新”行为若超越特许经营的范围，如借典当之名行变相融资融券之实，法院可在查明后认定该行为无效。对无效法律关系下的损失承担，则可以根据交易双方的过错程度，公平分配。
四川滕王阁制药有限公司与四川保宁制药有限公司商标侵权纠纷案
【提示】字号早于商标且为突出使用、未攀附、未误导，不构成侵权。 【案号】 一审：四川省南充市中级人民法院（2008）南中法民初字第29号 二审：四川省高级人民法院（2009）川民终字第155号
上海雅特兰家具有限公司诉梁爱民等企业商号使用合同纠纷案
【案号】上海市第一中级人民法院民事判决书(2009)沪一中民五(知)初字第30号 【提示】无偿使用字号条件未成立，判决停止使用并支付使用费。
揭阳市天阳模具有限公司与常州市天阳橡塑模具有限公司不正当竞争、商标侵权纠纷上诉案
【案号】江苏省高级人民法院民事判决书（2007）苏民三终字第0123号 【提示】注册于不同辖区且品牌“驰名”在后，不当竞争侵犯商标权理由不成立。
上海市徐汇区人民法院（2000）徐行初字第67号
【案号】上海市徐汇区人民法院（2000）徐行初字第67号 【裁判摘要】被告上海市工商行政管理局作为企业名称登记的主管机关，依法有权核准或者驳回企业名称登记申请，监督管理企业名称的使用，保护企业名称专用权。依照《企业名称登记管理规定》第六条规定，企业只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。原告上海爱建股份有限公司与第三人上海爱建房地产有限公司的企业名称均在被告辖区内核准登记，原告申请登记在前，第三人申请登记在后。原告属综合类别的股份有限公司，在企业名称中不能体现行业特征，其经营范围则是经过被告核准确定的。为此，综合类别企业的企业名称专用权应在其经营范围的行业领域内得到保护。第三人上海爱建房地产有限公司与原告企业在所从事的房地产开发经营的范围中应属同行业。两者字号均为爱建，组织形式虽有差别，但在房地产业的领域中容易使公众造成误解，由此构成近似。被告核准登记第三人企业名称为上海爱建房地产有限公司的具体行政行为属适用法律、法规错误，应予撤销。原告不服被告作出的核准登记的具体行政行为而提起诉讼，属人民法院行政诉讼受案范围。被告系对第三人作出具体行政行为，未告知利害关系人诉权和起诉期限，原告作为利害关系人，以实际知道具体行政行为内容之日起两年内，依法有权提起行政诉讼。
江苏省南通市中级人民法院民事判决书（2014）通中商终字第0102号
【案号】江苏省南通市中级人民法院民事判决书（2014）通中商终字第0102号
山东省青岛市中级人民法院民事判决书(2015)青民二商终字第50号
【案号】山东省青岛市中级人民法院民事判决书(2015)青民二商终字第50号
公司要求股东返还公章案件的处理
【要旨】公章营业执照的管理系公司自治范畴，应由公司股东会决定。三峡公司股东会对公章证照的管理未作出新的决议，以决定公章执照应由谁管理，现三峡公司请求王某返还公司公章及执照无法律依据，二审不予支持
山东省高级人民法院民事判决书(2014)鲁民四终字第195号
【案号】山东省高级人民法院民事判决书(2014)鲁民四终字第195号
上海市第二中级人民法院（2011）沪二中民四（商）终字第1019号
【案号】上海市第二中级人民法院（2011）沪二中民四（商）终字第1019号 【裁判要旨】股东会、董事会根据公司章程的规定或者股东会的授权作出的意思表示，能够被视为公司的真实意思表示。一人公司的真实意思表示即是作为单个股东的意思表示。一人公司股东可以通过其意思表示更换法定代表人、高级管理人员、履行其他股东的权利。
南宁市青秀区人民法院民事判决书(2012)青民二初字第64号
【案号】南宁市青秀区人民法院民事判决书(2012)青民二初字第64号 【裁判摘要】公司的各类印章及证照不仅属于公司财产，而且对外代表着公司的意志，是公司法人的具体表象，控制了各类印章及证照意味着控制了公司。依据《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。”的规定，公司的法定代表人可依职权保管各类印章及证照，并应谨慎行使保管及公司管理职能。本案中，原告的股东柳XX基于法定代表人的身份保管原告的各类印章及证照，不仅行使保管职能，同时也获得对公司的控制权。
江苏省南京市中级人民法院民事判决书(2013)宁商终字第1337号
【案号】江苏省南京市中级人民法院民事判决书(2013)宁商终字第1337号 【裁判要旨】股权自由转让是《公司法》赋予股东的法定权利，股权的管理，特别是对于股权的处分，并非公司自治的范畴，除非股东自己作出同意转让的意思表示。虽然规划公司的股东均应受公司章程中“股随岗变”规定的约束，但股东对其所有的股权仍享有议价权和股权转让方式的决定权。公司章程中对于股权转让价格和股权转让方式并未详细规定，所以双方就股权转让价格和股权转让方式并未达成意思表示一致。在该两项内容双方未能协商一致或通过诉讼以公允方式予以明确的情况下，该股权的强制转让无法实际履行，即不当然产生权利变动的法律后果，其对应的权利仍应属于原权利人即彭琛。
广州海事法院（2004）广海法初字第44号；广东省高级人民法院（2005）粤高法立民终字第530号
【裁判要旨】股东是指持有公司股份或向公司出资者。根据《公司法》的相关规定，股东在向公司出资后，就失去了对该出资财产的所有权，其出资就与股东的财产独立开来，而由公司享有由股东投资形成的全部法人财产权，股东获得相应的股权。由股东出资形成的公司财产是独立于股东财产的一个整体，既非某一股东的个人财产，也不是全体股东的共同财产，而是公司本身的财产，只能以公司的名义支配和使用。由此，股东出资后，公司的具体财产归公司所有，股东对此不享有所有权。 【判决书字号】一审判决书：广州海事法院（2004）广海法初字第44号；二审裁定书：广东省高级人民法院（2005）粤高法立民终字第530号
股东滥用权利下的公司人格否认
【裁判摘要】人格否认制度是针对股东滥用公司人格而设定的一项严格责任制度，其适用必须经过司法途径，通过事后的方式给因公司人格滥用而受到损害的当事人进行救济。因此，只有遭受了实际损害的人方有权主张公司人格否认，即只能由债权人提出诉请。股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。
从本案谈公司独立责任与股东有限责任的承担
【提示】公司不参加年检被吊销营业执照，判令公司承担民事责任，其股东对该公司资产和债务负清算责任。 【裁判观点】 ①公司及其股东都应成为被告，但其承担责任不同，即：公司对借款承担偿还责任，公司股东对公司的资产及债务承担清算责任。理由是按照《公司法》规定，股东以其出资额为限对公司债务承担民事责任，公司是以其全部资产对公司债务承担民事责任。股东承担的有限责任是通过公司为外在表现形式对债权人承担民事责任。但本案公司因未年检已被工商部门吊销营业执照，其仅经营资格受到限制，但其仍具有清算范围内的民事权利能力和行为能力，完全符合作为被告的主体资格，在此种情况下，其股东应对公司资产和债务进行清算，具有清算责任。 ②我国法律法规未对公司吊销营业执照后应承担的民事责任给予明确规定，但最高人民法院副院长李国光于2001年11月13日在《当前民商事审判工作应当注意的主要问题》中阐明：“对企业被吊销营业执照情况下的处理，鉴于确定诉讼主体的目的主要在于明确民事诉讼权利义务的承担者，故而在法律原则范围内应当尽量避免司法行为与行政行为之间不必要的冲突。……由于将企业因歇业、被撤销或被吊销营业执照情形中的清算主体确定为诉讼主体，因此对于不同性质的企业如何确定其清算主体就成为诉讼程序的关键。……有限责任公司的清算主体是其全体股东。”该讲话精神明确了把有限责任公司的清算主体（股东）确定为诉讼主体。 ③实践中，公司不参加年检被吊销营业执照，大多表现为故意行为，有的是因为从事违法行为或公司欠缺有效继续存在的法定条件；有的是因负债较多，故意不参加年检，坐等营业执照被吊销，从而逃避债务。在此情形下，公司的债权人可要求股东承担清算责任。
关于合同法实施前的工程款债权与有抵押的债权在执行中的受偿顺序问题的请示与答复
最高人民法院关于合同法实施前的工程款债权与有抵押的债权在执行中的受偿顺序问题的请示与答复（[2002]执他字第21号，2003年8月28日） 【摘要】关于该案执行中涉及的工程款优先权问题，根据法律不溯及既往的原则和物权法定原则，如果作为执行标的的建设工程竣工或者停工于《中华人民法院共和国合同法》实施之前，则工程承包人从该建设工程价款中受偿的权利不得对抗已经在该工程上设定的抵押权。
最高人民法院执行裁定书(2014)执复字第23号
【案号】最高人民法院执行裁定书(2014)执复字第23号 【提示】撤销执行行为异议裁定并撤销相关执行行为案例。 【裁判要旨】依据最高人民法院与国土资源部、建设部联合下发的《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》的规定可知，人民法院对土地使用权、房屋的查封期限不得超过二年。
最高人民法院执行裁定书（2016）最高法执监286号
【案号】最高人民法院执行裁定书（2016）最高法执监286号 【裁判要旨】《民事诉讼法》第243条规定和《执行工作规定》第36条所规定的“被执行人收入”主要指金钱收入，其形式主要有工资、奖金、劳务报酬、稿费、咨询费等。 【裁判摘要】民事诉讼法第二百四十三条和执行规定第36条所规定的“被执行人收入”主要指金钱收入，其形式主要是指工资、奖金、劳务报酬、稿费、咨询费等。本案中，为建公司借用中铁建安公司资质承揽工程而与中铁建安公司所形成的债权债务关系，不能适用“对被执行人收入执行”的法律规定进行调整，应当适用“对被执行人到期债权执行”的法律规定。
最高人民法院执行裁定书（2016）最高法执监354号
【案号】最高人民法院执行裁定书（2016）最高法执监354号 【裁判要旨】《民事诉讼法》第243条和《执行工作规定》第36条规定中的“收入”，系指公民基于劳务等非经营性原因所得和应得的财物，主要包括个人的工资、奖金等，“协助执行人”系指负有向被执行人给付工资、奖金、劳务报酬等义务的用人单位。 【裁判摘要】根据《民事诉讼法》及有关司法解释的规定，对收入的执行和对到期债权的执行是两种不同的程序。关于对收入的执行，依照民事诉讼法第二百四十三条和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）第36条的规定，执行法院应当向有关单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取。上述规定中的“收入”，系指公民基于劳务等非经营性原因所得和应得的财物，主要包括个人的工资、奖金等；上述规定中的协助执行人，系指负有向被执行人给付工资、奖金、劳务报酬等义务的用人单位。关于对被执行人到期债权的执行，执行规定第61条规定“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知。履行通知必须直接送达第三人。”第63条规定“第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查”。依据上述规定，对被执行人到期债权的执行，应当向第三人发出履行到期债务通知，第三人对此提出有实体权利争议的异议，执行法院不得强制执行，也不对异议进行审查。
最高人民法院执行裁定书(2016)最高法执监25号（１）
【案号】最高人民法院执行裁定书(2016)最高法执监25号 【裁判摘要1】民事诉讼法及《执行规定》第36条所规定负有“支取收入”义务的协助执行人，具有特定含义，系指负有向被执行人给付工资、奖金、劳务报酬等义务的用人单位。本案被执行人与华北建设公司因承揽建设工程而产生债权债务关系，该类案件往往法律关系复杂，明显不属于前述劳动者与用人单位所发生的劳务报酬关系。在被执行人为工程承包方、第三人为工程发包方的情况下，如申请执行人主张对第三人予以强制执行，只能适用《执行规定》关于“被执行人到期债权的执行”相关制度。因此，江苏高院将华北建设公司定位于到期债权执行中的第三人，适用法律正确。 【裁判摘要2】关于能否对华北建设公司予以强制执行。《执行规定》第61条至第69条规定了“被执行人到期债权的执行”相关制度。对于被执行人到期债权的执行，必须符合三项要件：一是第三人向被执行人负有金钱债务。二是该债务已届履行期限。三是第三人对该债务并未提出异议。申请执行人在执行程序中根据到期债权执行制度对第三人申请执行，前提是第三人对债务并未提出异议，一旦提出异议，则不得对第三人强制执行，且对异议不进行审查，这是现行法律对限缩执行裁量权的制度要求。
北京××石油公司申请执行辽宁营口××实业公司对第三人沈阳××石油化工有限公司到期债权案
【裁判要旨】执行程序中部分程序违法如不影响整个执行程序的公正性，未妨碍当事人在该程序中对自己实体权利的保护，该程序的违反就不应成为撤销整个执行行为的理由。
最高人民法院执行裁定书（2016）最高法执复33号
【案号】最高人民法院执行裁定书（2016）最高法执复33号 【裁判要旨】建设工程进度款属用于支付建设工程施工企业的专款，债权人申请从商品房预售资金监管账户中执行该部分存款的，法院不予支持。