（１）破产费用是指在破产程序中为全体债权人的共同利益而支出的旨在保障破产程序的顺利进行所必须的程序上的费用（破产程序中支出的程序性费用，具有必然性）。（２）共益债务是指在破产程序开始后，为了全体债权人的共同利益以及破产程序的顺利进行而负担的非程序性债务（破产程序中支出的非程序性债务，具有或然性）。
【解读】根据《诉讼费用交纳办法》第１４条第１款第６项规定，破产申请费交纳标准：破产案件依据破产财产总额计算，按照财产案件受理费标准减半交纳，但是，最高不超过30万元。
【注释】破产财产拍卖产生税款不属于破产费用，其性质属于破产人所欠税款，列入《企业破产法》第１１３条第１款第（二）项清偿。
【注解１】属管理人履行职务不当所致租金损失应认定为共益职务。——参考案例：（2015）陕民三终字第00022号
【注解２】无因管理之债属于共益债务。——参考案例：(2022)最高法民再55号
★【人民法院案例库】“取回权”和“共益债务”的适用条件｜1.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第38条的规定是建立在破产时，标的物存在且能够取回的情况下，只是进入破产程序后，由于管理人或其他原因导致案涉标的物无法取回，如果破产申请受理时，标的物在事实上已经无法取回，则丧失民法上取回权的基础，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第38条则没有适用的余地。此时对于原权利人因财产损失形成的债权，应回到破产法中对于共益债务的界定。2.根据《中华人民共和国企业破产法》第42条的规定，共益债务发生的时间段是在人民法院受理破产申请后，是指破产程序开始后为了全体债权人的共同利益而负担的非程序性债务，具体包括以下几种情况：（1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务。人民法院受理破产申请后，对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，管理人有权决定解除或者继续履行。管理人决定继续履行的，对方当事人应当履行。管理人在请求对方当事人履行合同的同时，自己也需要履行合同义务，由此产生的债务为共益债务。（2）债务人财产受无因管理所产生的债务。（3）因债务人不当得利所产生的债务。没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的
机动车是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆； 机动车还包括在道路上行驶的拖拉机、农业机械、警车、救护车、工程抢险车等特种车辆。
- 日期： 09-07 08:48
- 作者：陈其象律师
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设定及时通知义务的目的最核心的是为了及时查勘定损。
【注释】保险事故发生后被被保险人一方未履行及时通知义务并不当然丧失保险金请求权，保险人也不因此当然免除保险给付责任——关键在于保险事故性质、原因及损失范围是否因被保险人一方未履行出险及时通知义务而无法核定从而判断事故是否属于保险责任范围。
- 日期： 03-12 07:10
- 作者：陈其象律师
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出险通知义务
【目录】1.什么是产品？2.什么是产品缺陷?3.什么是产品责任？4.什么是产品责任的不真正连带责任？5.什么是产品第三人责任？6.什么是跟踪观察缺陷产品责任？7.什么是恶意产品责任惩罚性赔偿金？8.什么是因缺陷产品致人损害侵权责任举证责任分配？
产品缺陷是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险。
- 日期： 09-06 19:54
- 作者：陈其象律师
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债权申报是指债权人在人民法院受理破产申请后依照法定程序主张并证明其债权的存在，以便参加破产程序的法律行为——（１）债权申报是债权人参与破产程序的基本条件；（２）债权申报也是破产债权成立的形式要件；（３）债权人的实体权利不因超出申报期限而灭失，但对于补充申报人的受偿权予以限制即不能参与破产清算程序中”此前已进行的分配“。
【目录】债权人依法定程序行使权利；债权申报期限；未到期债权、附利息债权、附条件和附期限债权、未决债权申报；职工工资等债权不必申报；债权申报规则；连带债权人申报债权；求偿权／将来求偿权申报债权；连带债务人的债权人申报债权；解除合同后对方当事人申报债权；委托合同受托申报债权；票据付款人申报债权；补充申报债权；债权表；债权表核查、确认与异议
情势变更原则是涉及合同履行的原则，是指合同依法成立后、合同履行前，当事人订约基础或环境因不可归责于当事人的事由发生变更，致使履行合同将对一方当事人没有意义或造成重大损害结果，而这种变化是当事人订约时不能预见、不能克服的，从而合同应当相应变化的规范。
【注释１】情势变更原则构成要件——（１）存在情势变更之事实（即作为合同基础的客观事实发生重大变化）；（２）情势变更发生在合同成立之后、履行完毕之前；（３）情势变更的发生不可归责于当事人；（４）情势变更为当事人订立合同时无法预见且不属于商业风险；（５）继续履行合同对于当事人一方明显不公平。
【注释２】情势变更法律效果——（１）重新协商（受不利影响的当事人可以与对方重新协商）；（２）变更或者解除合同（在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况，根据公平原则变更或者解除合同）。
→【备注】适用情势变更原则对建筑材料和人工费进行调整，对于超出风险幅度之外的工程款差价分摊而非由一方承担。——参考案例：《中昊公司与住总公司建设工程施工合同纠纷上诉案》
【注释３】情势变更举证责任——（１）情势变更构成要件由主张因情势变更而变更或解除合同一方当事人承担证明责任；（２）情势变更的发生可归责于受不利影响的当事人由相对方承担证明责任。
【注解１】（１）我国情势变更原则起初由原《合同法解释（二）》第２６条予以确认，最终规定在《民法典》第５３３条；（２）《民法典》第５３３条对情势变更的定义删除《合同法解释（二）》第２６条关于“非不可抗力造成的”这一要件，在现行法律框架下“不可抗力排除情势变更之适用”的观点不具备正当性。
【注解２】情势变更的合同解除（《民法典》第５３３条）是法院或者仲裁机构直接基于情势变更原则加以认定而不是通过当事人的解除行为——（１）与当事人的合同解除权存在区别；（２）合同解除的时间点与约定解除和一般的法定解除存在区别。
【注解３】不可抗力与情势变更相似但不可抗力并非情势变更。——参考案例：(2021)新民终2号；(2021)最高法民申7490号
【注解４】房屋过户第二天收到征收公告卖方不能主张情势变原则反悔不卖。——参考案例：(2021)浙02民终5775号
【注解５】规划设计发生重大变化可以情势变更为由解除合同。
诚实信用原则（诚信原则）是指当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
【解读】民事主体开展民事活动应当坚持平等、自愿、公平、诚信原则（删除“等价有偿”）。
【注解１】公司未依法向股东分配利润，股东能否向向投资人支付投资回报？｜（１）投资人并非股东，不受公司法或公司章程有关先分配利润后收回投资的约束；（２）股东出具《承诺书》后违反诚信原则拒不履行承诺，不支持公司及其股东关于《确认书》无效的主张。——参考案例：(2023)最高法民申1518号
【注解２】公平原则和诚信原则｜《走道协议》因违规将农业用地变更用途为走道经法院生效判决确认无效，并不能当然否定原告同意为被告的出行提供便利的意思表示的真实性。在目前各方对于被告是否有条件另辟出行通道各执一词，且原告并未提供证据证明其为被告的出行提供了其他可行的便利条件的情况下，判决被告即时恢复原状条件及赔偿损失的事实基础暂不具备。——参考案例：(2021)京民申379号
合同类型分为——（１）广义合同、狭义合同、最狭义合同；（２）单务和双务合同、（３）有偿和无偿合同、（４）要式和不要式合同、（５）诺成和实践合同、（６）有名和无名合同、（７）主从合同、（８）束己和涉他合同；（９）由第三人代债权人接受债权合同；（１０）为第三人利益订立的合同；（１１）本约合同和预约合同；（１２）确定合同与射幸合同
【标签】第三人代为履行合同｜广义合同｜狭义合同｜最狭义合同｜单务合同｜双合同｜有偿合同“无偿合同｜要式合同｜不要式合同｜诺成合同｜实践合同｜有名合同｜无名合同｜主从合同｜主合同｜从合同｜束己合同｜涉他合同｜第三人合同｜关联性合同
【注解１】虽未约定转让价款但约定以“使转让人持有一定股份、聘任转让人为技术人员”为偿付方式，该合同属于有偿合同。——参考案例：(2015)民申字第965号
【注解２】实务中通常认为借用合同为实践性合同。——参考案例：(2014)民申字第684号；(2020)鲁民申2859号；(2021)川01民终3748号
【注解３】（１）主从合同的认定需符合如下要件：即两个合同之间具有发生上的依附性，效力上、转让上的从属性，以及消灭上的从属性等特征；（２）两份合同高度依存且紧密联系，生成经济上的一体交易功能，但不具有效力上从属性不属于主从合同。——参考案例：(2017)京01民终4355号
【注解４】离婚协议中涉他合同｜离婚协议约定房屋归一方所有但须为女儿设定居住权，女儿有权直接请求其履行义务。——参考案例：(2017)苏06民终2412号
【注解５】（１）《主播经纪合作合同》订立时一方或双方是否获利均不确定不属于射幸合同；（２）《主播经纪合作合同》不因不具备演出经纪资质无效；（３）《主播经济合同》同时具有委托合同、经纪合同、居间合同、服务合同等特征，为综合性的民商事合同，不属于劳动合同。——参考案例：(2021)鲁民申4802号
被执行人是指法院在执行程序中，据以执行的生效法律文书所确定的负有一定履行义务的自然人、法人或其他组织。
【注解１】股东出资加速到期条件：（１）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（２）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的；（３）公司破产或者公司进入清算程序。
【注解２】注册资本认缴制下股东加速到期规定——（１）《企业破产法》第３５条（破产股东出资加速到期）；（２）《公司法解释（二）》第２２条（公司解散股东出资加速到期）；（３）《九民会议纪要》第６条规定两种情形下股东出资加速到期。
【注解３】追加被执行人的申请一般应当公开听证查明案件基本事实。——参考案例：(2020)青执复10号
【注解４】（１）个人独资企业转让后，企业名称、投资人发生变更的，不能简单理解为属于《关于民事执行中变更、追加当事人的规定》第27条规定的“执行当事人的姓名或名称发生变更的，人民法院可以直接将姓名或名称变更后的主体作为执行当事人”的情形。（２）变更后的个人独资企业与原企业的关系及债务承担问题，属于应当通过审判程序进行确认的实体问题。未经审判程序确认，执行程序中不宜直接作出变更、追加被执行人的行为。——参考案例：(2021)最高法执监200号
★【人民法院案例库】变更追加被执行人异议之诉中应赋予被执行人上诉权｜（１）《民事诉讼法》及相关司法解释未规定被执行人有提起执行异议之诉的权利，但规定了其在诉讼中可以作为被告或第三人参加诉讼。至于被执行人是否享有上诉权，当前没有明确规定。因被执行人作为一审被告或第三人，依法享有抗辩和发表意见的权利，在其认为一审判决侵害其权利时，其上诉权利不应被剥夺。故在当前未有禁止性规定的情形下，应依据民事诉讼法的一般原则，允许被执行人提起上诉。（２）追加被执行人股东或出资人为被执行人的，法院应先予审查被执行人财产是否不足以清偿生效法律文书确定的债务。如果被执行人或追加的被执行人提交证据证明债务足以清偿或者已经清偿完毕的，应依法不予追加。——参考案例：（2021）冀民终724号
★【人民法院案例库】执行程序中变更、追加被执行人应当坚持事由法定原则，主张控股股东、法定代表人滥用职权，对公
【标签】Ｇ１７９【董事、监事、高级管理人员守法义务】;Ｇ１８０【董事、监事、高级管理人员忠实和勤勉义务】;Ｇ１８１【禁止董事、监事、高级管理人员从事违反对公司忠实义务的行为】;Ｇ１８２【董事、监事、高级管理人员关联交易报告】;Ｇ１８３【董事、监事、高级管理人员合法谋求商业机会】;Ｇ１８４【董事、监事、高级管理人员的竞业禁止义务】;Ｇ１８５【董事关联交易回避制度】;Ｇ１８６【公司归入权】;Ｇ１８７【董事、监事、高级管理人员接受股东质询】;Ｇ１８８【董事、监事、高级管理人员因违规执行职务对公司造成损害时的赔偿责任】；Ｇ１９１【董事、高级管理人员致人损害的赔偿责任】；Ｇ１９２【控股股东、实际控制人与董事、高级管理人员承担连带责任】；Ｇ１９３【董事责任保险】；Ｇ２６５【用语含义】
【目录】董监高守法合规义务； 董监高忠实义务、勤勉义务及影子董事；董监高违反公司忠实义务行为类型；董监高自我交易行为；禁止篡夺公司机会规则；董监高竞业禁止义务；董事关联交易回避制度；公司归入权；股东质询权；董监高违信责任；董高致人损害责任；双控人与董、高连带责任； 董事责任保险
【解读】２０１８年《公司法》第１４８条详尽列举了公司高管对公司负有的忠实义务；但未对勤勉义务进行列举式规定，需要公司章程作出规定，如将以下情形列为高管违反勤勉义务之情形——（１）拒绝执行股东会、董事会所作的决议；（２）拒绝列席股东会或者接受质询；（３）违反岗位职责致使公司错失重大商业机会；（４）违反岗位职责致使泄露公司商业秘密；（５）其他违反岗位职责致使公司利益受损的情形。
★【人民法院案例库】商业机会获得反不正当竞争法保护的条件。——参考案例：（2009）民申字第1065号
★【人民法院案例库】公司董事、监事、高管人员违反忠实义务的判定与追责。——参考案例：（2016）沪02民终1156号
★【人民法院案例库】公司监事未尽勤勉义务且实际参与损害公司利益行为的，应对公司损害承担连带赔偿责任。——参考案例：（2021）最高法民申6621号
- 日期： 08-30 09:19
- 作者：陈其象律师
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影子董事
企业国有产权转让和外商投资企业股权转让特殊规定
【注释】根据《外商投资法》规定——只有属于负面清单范围的外商投资企业的设立以及股权转让才需要履行报批手续，才属于《民法典》第502条规定的批准生效合同。
【目录】企业国有产权转让；外商投资企业股权转让；执行程序中拍卖被执行人持有的上市公司国有股应该经过有关机关审批；备案制改革后，外商投资企业股东转让是否需要经过审批？
【注解】外商独资企业不能将股东结构将变更为一个外籍自然人和一个中国自然人。——参考案例：(2017)闽执复4号
★【人民法院案例库】准确适用准据法辨析隐名股东｜涉港案件参照适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的规定。股权代理协议所引发的股东确权纠纷属于法人股东权利义务纠纷，故本案应适用法人登记地法律，即内地法律。关于股权代持的协议应当仅能约束合同相对方。股东显名化要符合公司法及外商投资法等法律规定的其他股东同意、记载于股东名册或出具股权凭证等条件。——参考案例：（2022）鲁民终2629号
★【人民法院案例库】外籍隐名股东显名的审查标准｜《外商投资法》施行后，《最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）》第十四条确立的“外籍隐名股东的股东资格确认及变更登记”的三项司法审查标准应作如下调整：1.外籍隐名股东已实际投资；2.名义股东以外的其他股东半数以上认可隐名股东股权并同意变更登记；3.对于外商投资准入负面清单内的限制类领域，人民法院及当事人在诉讼期间应征得外商投资企业主管机关的同意；对于负面清单外的领域，无需征得外商投资企业主管机关的同意。——参考案例：（2020）沪01民终3024号
★【人民法院案例库】外商投资法“准入前国民待遇加负面清单管理”规定的适用｜外商投资企业股权变更登记行为不属于《外商投资法》第四条所称负面清单管理范围的，当事人以相关法律行为发生在《外商投资法》实施之前，主张变更登记应征得外商投资企业审批机关同意的，人民法院应当依照《外商投资法》规定的“给予国民待遇”和“内外资一致”的原则，不予支持。——参考案例：（2021） 最高法民申1074号
一人有限责任公司是指只有一个自然人股东、法人股东（出资设立）的有限责任公司。
【注释】２０２３年修订《公司法》删除２０１８年《公司法》第二章第三节“一人有限责任公司的特别规定”——一人有限公司仅有第６０条规定。
【注解１】虽非一人公司但担任公司法定代表人的股东如不能证实其个人财产与公司财产相互独立，亦应对公司相关债务承担连带责任。——参考案例：(2022)最高法民申802号
【注解２】母公司对其全资子公司存在业务上安排与指派的行为，与其子公司存在控制关系，业务上亦存在混同的情况，在子公司已进入破产重整程序后，母公司对其子公司欠付工程款应承担连带清偿责任。——参考案例：(2022)最高法民申17号
★【人民法院案例库】不能证明公司财产独立于股东自己的财产的一人有限责任公司的股东，应当对公司债务承担连带责任｜根据《中华人民共和国公司法》第六十二条的规定, 一人有限公司应在每一会计年度终了时编制财务会计报告并经会计师事务所审计。未履行上述义务的一人有限公司的股东，如果未举示充分的证据证明公司财产独立于股东自己的财产，应对公司债务承担连带责任。——参考案例：（2021）最高法民申3711号
★【人民法院案例库】一人公司股东与公司财产混同，应对公司债务承担连带责任｜一人公司因股东单一，具有管理结构简单，股东有限责任等优势，但因缺乏股东之间的制衡，一人公司股东容易利用控制公司的便利，混淆公司财产和股东个人财产，将公司财产充作股东个人财产使用，损害债权人的利益。因此，公司法对一人公司财产管理具有严格的规定。如果股东与公司财产混同，或者股东不能举证证明公司财产和股东财产独立，均应对公司债务承担连带责任。——参考案例：（2022）鲁1503执异28号
★【人民法院案例库】追加一人有限责任公司股东为被执行人的，适用举证责任倒置规则｜被执行人系一人有限责任公司，一人股东无正当理由不参与庭审听证，不作出答辩，应承担不能证明被执行人的财产独立于自己的财产不利法律后果。法院经严格审查相关事实证据，可依法追加一人股东为被执行人。——参考案例：（2022）兵1202执异6号
法人的法定代表人是依照法律、法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人。公司法定代表人是指属于公司的成员、根据公司法的规定由公司章程确定代表公司进行对外活动并依法进行登记的自然人。
【标签】Ｄ６１【法定代表人的定义及行为的法律后果】；Ｄ６２【法定代表人职务侵权行为的责任承担】；Ｄ８１【营利法人的执行机构】；Ｄ５０４【越权订立的合同效力】；Ｄ５３２【当事人变化对合同履行的影响】；Ｇ１０【公司法定代表人】；Ｇ１１【法定代表人行为效力】；Ｇ３５【公司登记事项变更要求】；Ｇ４６有限责任公司章程法定记载事项】；Ｇ７０【董事的任期】；Ｇ１９１【董事、高级管理人员致人损害的赔偿责任】
【注解１】对方提供法定代表人面签合同的照片无须再对法定代表人签名进行鉴定。——参考案例：（2022）粤民终1734号民事判决书
【注解２】（1）法定代表人个人身份收取履约保证金并加盖公司印章，不因公司盖章而否定法定代表人个人的主体身份；（2）公司收取和转汇款项的行为系代为收款和汇款，公司不承担返还履约保证金责任。——参考案例：(2016)苏民申1872号
★【人民法院案例库】有权请求变更公司登记的股东身份认定标准及公司章程的约束力｜1.请求变更公司登记纠纷是股东对公司登记中记载的事项请求予以变更而产生的纠纷，原告应当具有股东身份。市场监督管理部门关于股东身份的登记信息具有公示效力，在没有第三人提出股权异议的情况下，股东缴付股本的资金来源不影响股东资格的认定。2.公司章程作为公司组织和行为的自治规则，是实现公司自治的基本手段。除非违反法律、行政法规的强制性规定，否则公司章程的效力不得以任何方式予以排除，其对公司、股东、董事、监事及高级管理人员均有约束力，理应得到遵守和法律的确认。股东决议内容违反公司章程规定的，其相悖内容具有效力瑕疵。——参考案例：（2015）沪二中民四（商）终字第S488号
★【人民法院案例库】我国外商投资企业与其外国投资者之间的出资义务等事项应当适用我国法律｜1.按照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条第一款的规定，我国外商投资企业与其外国投资者之间的出资义务等事项，应当适用中华人民共和国法律；外国投资者的司法管理人和清盘人的民事权利能力及民事行为能力等事项，应当适用该外
金钱给付义务的迟延履行责任为支付迟延履行期间债权利息，债务利息是指被执行人没有按期履行债务而应向债权人支付的除债务本金之外的一定费用（加倍支付）。
【注释１】（１）利息的标准：根据《民事诉讼法》第２５３条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息标准是按银行同期贷款最高利率计付的债务利息基础上再增加一倍；（２）利息起算时间：生效法律文书指定的履行期间届满之日起算（非法院执行通知书指定被执行人履行的期间届满之日起算）；（３）迟延履行利息基数：诉讼费用不应计入迟延履行利息的基数中，将诉讼费用计入迟延履行利息基数没有依据。——参考：《民事审判实务问答》230.怎样理解《民事诉讼法》第二百五十三条规定的“加倍支付迟延履行期间的债务利息”
【注释２】实现担保物权裁定作为执行依据应否计算迟延履行利息？——（１）实现担保物权裁定不属于《民事诉讼法》第２６４条还规定的履行金钱给付义务的裁判和其他法律文书（只是准许拍卖、变卖担保物的裁定，并无明确履行金钱义务内容）；（２）实现担保物权裁定作为执行依据不计算迟延履行期间加倍部分债务利息。
抵押权实现
房地一体抵押原则（房、地权利主体相一致原则）是指建设用地使用权与建筑物所有权法定一并抵押原则。
【注解】（１）（１）建设用地使用权的登记以宗地为单位，一块宗地即为一个物权客体；（２）抵押房产系案涉宗地面积范围内唯一合法建筑物，在没有证据证明案涉建设用地使用权存在其他共有人的情况下，抵押权人就案涉全部土地拍卖款优先受偿。——参考案例：(2020)最高法民申2308号；（２）房地一并抵押按照规划建筑面积比例计算抵押土地面积。——参考案例：(2020)最高法民申4903号
处理已公开的个人信息规则——（１）个人信息处理者可以在合理的范围内处理个人自行公开或者其他已经合法公开的个人信息；个人明确拒绝的除外。（２）个人信息处理者处理已公开的个人信息，对个人权益有重大影响的，应当依照《个人信息保护法》规定取得个人同意。
误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工费＝受害人工资（元/天）×误工天数。
附件：福建省道路交通事故损害赔偿项目计算标准( 试行 )——误工费
【计算方式】——根据受害人的误工天数和收入状况确定。
【误工天数】
未住院——医治时间(门诊1次按照误工1天计算)及医嘱休息时间。
住院治疗——住院时间+出院后医嘱休息时间。
构成伤残——因伤残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。是否构成“持续误工”，应根据案件情况具体分析。
【收入状况】
有固定收入——按照误工实际减少的收入计算。
无固定收入——按照受害人近三年的平均收入计算。
受害人无法证明近三年的平均收入的，根据受害人所从事行业，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度私营单位分行业门类就业人员年平均工资÷365天计算每日误工费。
受害人既不能证明近三年的平均收入，也不能够证明所从事行业的，参照受诉法院所在地上一年度最低工资标准计算。
【主要证据】医疗病历资料、劳动合同、社保证明、工资的银行流水、误工期评定依据、用人单位出具的证据因误工实际收入减少的证明等。
【相关规则】
1.超过法定退休年龄的城镇居民或60周岁以上农村居民，有证据证实其仍从事劳动且有固定收入的，参照上述有固定收入标准计算误工费。
2.超过法定退休年龄的城镇居民或60周岁以上农村居民，有证据证实其仍从事劳动但无固定收入的，参照上述无固定收入标准计算误工费。
3.对医嘱中建议休息时间有异议的，由异议人承担举证责任。
4.提出伤残等级鉴定的时间参照《人体损伤程度鉴定标准》中鉴定时机的规定进行综合判断，并给子受害人30日的合理期限。
5.赔偿义务人有证据证实受害人存在挂床、过度医疗、规避定残等情况的，不计入误工费赔偿范围。
不利解释规则——对合同条款有两种以上解释的（对保险格式条款存在两种种以上“通常理解”为适用不利解释规则的前提），人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。
“买卖不破租赁”是指租赁房屋在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力，原租赁合同对承租人和新房主继续有效，承租人有权请求房屋受让人继续履行原租赁合同。
【注释１】《城镇方式租赁合同司法解释》第１４条可见“契约地位承受模式说”已经被我刚司法实践采纳，承租人在房屋所有权转移后仍然具有３个方面权利——（１）承租人可基于原不动产租赁合同占有、使用该不动产，不动产的受让人不得以其物权对抗承租人的权利；（２）租赁物的受让人不得擅自对租金进行更改，承租人仍按合同约定的租金支付；（３）租赁物的受让人与转让人对租赁物的修缮负连带义务。
【注释２】“买卖不破租赁”例外情形——（１）根据《企业破产法》第１８条规定，破产企业对外签订的房屋租赁合同在宣告破产时尚未履行完毕，破产管理人有权决定解除；（２）合同解除后，承租人的损失应向管理人申报债权。
【注解】租赁物在租赁期间发生所有权变动，原出租人能否基于产权变更前违约行为行使合同解除权？｜房屋租赁期间发生所有权变动，原出租人对产权变更前承租人的违约行为可以依据现存有效的租赁合同主张合同权利，包括追索所欠租金，也包括行使合同解除权。——参考案例：（2006）民一终字第7号
工程价款结算是指对建设工程的发承包合同价款进行约定和依据合同约定进行工程预付款、工程进度款、工程竣工价款结算的活动（《建设工程价款结算暂行办法》第３条）。
建设工程约定结算价款的方式包括约定固定价（闭口价）和约定开口价。
【注解】工程存在严重质量问题不支持给付工程款，可以等待能否修复最终结论确定后另外诉讼解决。——参考案例：(2015)民一终字第129
【解读】《民法典》第７９３条第１款规定：“建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。”规定无效合同经验收合格折价补偿制度。
【注解１】建设工程施工合同无效后发包人与承包人之间签订的以房抵债协议具有相对相对独立性，根据《民法典》第５６７条之规定精神，该以房抵债协议应为有效。——参考：《民事审判实务问答》0３７.建设工程施工合同无效后，发包人与承包人之间签订的以房顶工程款的协议是否也应无效
【注解２】因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的：“可以”参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。——参考：《民事审判实务问答》０５３.工程变更导致工程量发生重大变化，当事人对该部分工程款结算达不成一致的，是否应当参照签订原合同时建设行政主管部门发布的工程定额标准或工程量清单计价方法结算工程款
【注解３】（１）在同一份建设工程施工合同中，下浮率多少与取费标准高低直接相关；（２）如果改变工程取费标准，则之前约定的下浮率就失去了计价基础，合同中关于下浮率的约定已不再适用；工程造价下浮关系到工程价款结算属于合同的实质性内容，如果还有对工程造价进行下浮应由当事人另行约定下浮标准且该标准须取得各方一致同意。——参考：《民事审判实务问答》０５４.工程造价鉴定取费标准变化时，是否仍按原约定下浮率对工程造价鉴定结果进行下浮
【注解４】情势变更原则排除适用的弃权条款是否有效（当事人能否约定放弃情势变更原则）？——（１）《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）第３.４.１条规定：“建设工程发承包，必须在招标文件、合同中明确计价中的风险内容及其范围，不得采用无限风险、所有风险或类似语句规定计价中的风险内容及范围。”施工合同约定一方承担无限风险，可以视为合同对此没有约定；
申请司法确认调解协议，由双方当事人依照人民调解法等法律，自调解协议生效之日起30日内，共同向调解组织所在地基层法院提出。
【注释】（１）《民事诉讼法》第１９４条规定：“申请司法确认调解协议，由双方当事人依照人民调解法等法律，自调解协议生效之日起三十日内，共同向调解组织所在地基层人民法院提出。”（２）《关于建立健全诉讼与非诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制的若干意见》 第２０条规定：“经行政机关、人民调解组织、商事调解组织、行业调解组织或者其他具有调解职能的组织调解达成的具有民事合同性质的协议，经调解组织和调解员签字盖章后，当事人可以申请有管辖权的人民法院确认其效力。当事人请求履行调解协议、请求变更、撤销调解协议或者请求确认调解协议无效的，可以向人民法院提起诉讼。”（３）根据上述规定，申请司法确认调解协议的范围并不限于人民调解协议，而是包括行政机关、商事调解组织、行业调解组织或者其他具有调解职能的调解组织等调解达成的调解协议。——参考：《民事审判实务问答》276.人民调解委员会之外的其他调解组织达成调解协议是否能够申请司法确认
- 日期： 08-09 03:58
- 作者：陈其象律师
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特别程序
安保义务是指从事经营活动、其他社会活动的自然人、法人或者其他组织应尽合理限度范围内的安全保障义务。
督促程序（支付令程序）是指法院基于债权人给付金钱、有价证券的请求，向债务人发出附有条件的支付令，如果债务人在法定期间内未履行义务又不提出书面异议，债权人可以根据支付令申请强制执行的程序。
【目录】督促程序特点：简易、迅速、催促债务人清偿债务的特殊程序；支付令申请条件；支付令申请程序；支付令申请受理：债权人提出申请后，法院应当在5日内通知债权人是否受理；支付令申请审理：法院受理申请后由审判员一人进行审查；支付令异议：书面异议（债务人口头异议无效）；支付令效力；终结督促程序；支付令留置送达；支付令撤销；支付令异议书（范本）
- 日期： 08-09 09:09
- 作者：陈其象律师
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支付令
公示催告程序是指法院根据当事人的申请，以公示方法催告不明的利害关系人在法定期间申请权利，如果逾期无人申报，根据当事人申请依法作出除权判决的程序。
【注释１】现有一张银行承兑汇票，出票日期为２０１９年２月１日，付款提示期限为６个月。票据持有人于２０１９年２月２７日遗失该票据，后向法院申请公示催告。该法院经审查后受理了申请，并于２０１９年３月１日发出公告，请问公告期间届满日应如何确定？——（１）公告期间６０日为２０１９年５月１日；（２）付款提示期限届满日为２０１９年８月１日；（３）公告期间届满日不得早于２０１９年８月１５日。——参考：《民事审判实务问答》312.公示催告程序中，公告期间届满日应如何确定
【注释２】（１）《票据法》第１５条和司法解释没有明确列出票据丧失的具体情形；（２）公示催告的法定事由应理解为票据最后合法持有人因意志以外的原因导致可背书转让的票据脱离其有效控制下落不明；（３）对于“被盗、遗失或者灭失”三种情形其他失票情形（如抢劫、抢夺、欺诈、胁迫丧失票据）并非一概不能适用公示催告程序；如果失票人知道票据下落，知道占有票据的特定主体，应该向占有人提起返还票据之诉（票据返还请求权纠纷），而无须在通过公示催告督促不特定利害关系人申报权利。——参考：《民事审判实务问答》313.适用公示催告程序，是否仅限于票据“被盗、遗失或者灭失”三种情形
【注释３】（１）《民事诉讼法》规定的公示催告的申请主体是“票据持有人”，不仅限于票据权利人，也包括因各种原因持有票据的人；（２）票据义务人（出票人、付款人等）在一些情况下可能因为票据而遭受损失，有通过公示催告程序进行保护的必要，也可能成为公示催告程序的适格申请人：Ａ．已经完成票据记载事项但在交付给收款人之前丧失票据的出票人；Ｂ．已完成除授权补记事项外的其他绝对应记载事项但在交付给收款人之前丧失票据的出票人；Ｃ．已签章但未记载付款人的银行汇票的出票人；Ｄ．已经付款但持票人未在票据上记载“收讫”等字样并签名，付款人收回票据后又丧失票据的付款人。——参考：《民事审判实务问答》314.票据义务人能否成为公示催告程序的适格申请人
【注释４】在除权判决作出后，作为合法持票人的救济途径需要视付款行是否付款｜（１）付款行尚未根据除权判决付款：Ａ．作为合法持票人可以根据《民事诉讼法》第２２３条规定在法定期限内请求撤销除权判决，待票据恢复效
票据特别时效（消灭时效）是指票据权利在规定期限内不行使而消灭。
【注释１】时效分为三种——（１）取得时效（占有时效）是指无权占有人在法定条件下占有他人财物持续地经过法定期间而对该项财产取得所有权的制度；（２）诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时债务人获得诉讼时效抗辩权；（３）消灭时效是指权利人在法定期间内不行使请求权依法将丧失实体权利的制度（消灭时效不是诉讼时效，消灭时效经过消灭的是实体权利而非诉讼时效抗辩权；消灭时效不是除斥期间，消灭时效属于可变期间，可能出现中止、中断）。
【注释２】《票据法》第１７条规定“票据权利在下列期限内不行使而消灭”——票据时效属于消灭时效，票据权利人如果不行使权利达到法定期限即丧失请求票据债务人履行票据义务的实体权利。
【注释３】票据时效届满后持票人还享有《票据法》第１８条规定的利益返还请求权——利益返还请求权实质是票据法上特别权利而非民事权利、也非票据权利。
支票是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。
【目录】支票存款帐户开立；支票种类（现金支票与转帐支票）；支票绝对应当记载事项（无记载支票无效）；支票金额授权补记；收款人名称授权补记和相对应当记载事项；空头支票禁止；支票签章；支票出票效力；支票付款日期；提示付款期限；支票付款效力；汇票的有关规定对支票准用规定；空白授权票据的持票人未对空白事项补记完全时对票据效力的认定（《票据法规定》第４４条）
民事诉讼的第三人是指对当事人争议的诉讼标的具有独立的请求权，或者虽无独立的请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系，从而参加到他人已开始的诉讼中去的人。
【注释】无独立请求权第三人通常分为｜（1）辅助性第三人——辅助性第三人在诉讼中纯粹是辅助法院查明案件事实并防止判决对己不利的裁判结果，它并不承担民事责任；（2）被告型第三人——被告型第三人实际上是应当参加诉讼，并最终需要承担部分或全部民事责任的第三人；（3）原告型第三人三类——原告型第三人作为第三方原告而参与诉讼，享有同原诉的原告共同权益的第三人。
【问题】如何认定无独立请求权第三人“法律上利害关系”？｜所谓法律上的利害关系，是指作为当事人之间争议的法律关系，与第三人参加的另一法律关系有牵连。即另一法律关系的权利的行使、义务的履行，对当事人争议法律关系的权利的行使、义务的履行有直接、间接的影响。——参考案例：2021)最高法民申3049号