- 日期： 03-08 10:14
- 作者：陈其象律师
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摘要1：——股东权利不得滥用原则
【问题提示】股东会计账簿查阅权如何行使？
【要点提示】公司会计账簿涉及公司商业机密和重要信息，因此查阅公司会计账簿是股东知情权中对公司影响最大的权利行使方式，可能对公司利益及全体股东利益造成损害，因此股东要求的权利救济必须与其行使公司会计账簿查阅权的重要影响相适应。如果股东的正当目的可以通过查阅公司章程，财务记录及股东会、董事会、监事会会议记录等公司文件得以实现，或者股东对上述材料并未提出异议而直接要求查阅公司会计账簿，则其请求不应当得到支持。
【要点规则】股东可以通过其他途径行使权利的情况下，不能要求查阅公司的会计账簿。
【要点摘要】股东向公司提供的《申请书》称其查阅会计账簿的目的系为确认股权价格，但其确定股权价格可以通过查阅公司财务会计报告确定，而不需要直接查阅公司会计账簿。股东也并未指出公司财务会计报告中何处存在问题，致使其无法确定其股权转让的价格。股东的权利行使权利应当有其合理性，即选择对股东和公司影响最小的方式。公司法之所以规定股东查阅公司账簿要有正当目的，并不仅仅是指股东查阅公司账簿不应具有侵害公司合法权益的故意，而且因查阅公司会计账簿作为公司知情权中的最终权利，还应当包括股东查询公司账簿的目的应当与该权利的救济程度相适应，不得任意滥用的含义。在股东可以通过其他救济手段行使其权利的情况下，其不应当直接要求查阅会计账簿。
【案例索引】一审：北京市海淀区人民法院（2006）海民初字第7426号（2006年3月20日）
摘要2：【权威收录】最高人民法院中国应用法学研究所《人民司法案例》2007年第2辑（总第60辑）
- 日期： 03-12 21:32
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判观点】股东向公司股东以外的第三人转让出资，必须符合《公司法》第三十五条的规定。股东在公司临时股东会上提出向第三人转让其持有的出资时，即应公开双方之间的合同内容，以使全体股东了解转让条件。而股东没有履行上述义务，致使公司其他股东无法行使优先购买权，故其与第三人之间的合同应为无效。
【判决书字号】一审判决书：江苏省扬州市中级人民法院（2002）扬经初字第43号；二审判决书：江苏省高级人民法院（2002）苏民二字第212号
摘要2：
- 日期： 03-12 23:30
- 作者：陈其象律师
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摘要1：——违约方原因导致股票收回的责任承担
【裁判规则】因违约方与他人之间的其他债权债务关系导致他人将出资方股票收回的，违约方应当承担返还出资方出资的责任。
【裁判摘要】上诉人所支付的是认购海南交行股份的股本金，而非认购被上诉人股份的股本金；股海南交行的股份所有人为上诉人而非被上诉人所有。后因被上诉人与海南交行之间存在其他的债权债务关系，海南交行将上述股份收回，致使上诉人丧失了海南交行股份的所有权。现上诉人请求被上诉人偿还其认购海南交行股份的股本金，依法予以支持。
【判决书字号】一审判决书：海南省海口市美兰区人民法院（2005）美民二初字第90号；二审判决书：海南省海口市中级人民法院（2005）海中法民二终字第154号
摘要2：【权威收录】国家法官学院《中国审判案例要览》2006年商事审判案例卷
- 日期： 03-13 22:05
- 作者：陈其象律师
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事实经理
摘要1：（高级管理人员责任）
【裁判规则】公司经营方针失误导致的亏损应由公司自行承担，公司职员离开公司并不代表可以不向其支付应付的薪金，公司不能请求其总经理赔偿损失。
【权威收录】国家法官学院《中国审判案例要览》2008年商事审判案例卷
【判决书字号】云南省昆明市盘龙区人民法院（2007）盘法民三初字第541号民事判决书
摘要2：【摘要】本案中原告虽未书面任命被告为公司总经理，但原告认可被告为公司总经理，而被告也以公司总经理的名义在公司领取工资和薪金，处理公司事务，被告已事实上成为了原告公司的总经理。大黄藤合作种植项目在原告公司经营范围内，原告法定代表人胡某某同意该项目的实施，从原告公司与合作者伊某签订的合同看，所有合同均盖有胡某某的印鉴，原告法定代表人对签订合作合同是明知且认可的，公司营销人员的薪金表由原告财务总监制表，监事审核、董事核发，并非被告周某某私自决定。被告实施的经营行为，经法定代表人同意，并在董事、监事的监督下进行，所有经营收入都已交付公司，无证据证明被告周某某在经营过程中有违法行为。公司营销人员系公司职员，在完成约定的工作任务后，公司应向其支付薪金，而不是由总经理承担支付义务。原告经营方针失误导致的亏损，应由公司自行承担。公司职员离开公司，并不代表公司可以不向其支付应付的薪金，原告以被告作为公司经理擅离职守致使公司工作人员纷纷离开为由，要求被告承担原告应付的职工薪金的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。
- 日期： 03-13 22:36
- 作者：陈其象律师
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摘要1：（抽逃出资股东派生诉讼）
【提示】股东派生诉讼的权利认定——控股股东抽逃出资，其他具备法定资格的股东为了公司利益可提起股东派生诉讼，要求抽逃出资的股东将抽逃出资退还公司。
【裁判规则】股东在公司登记后，抽逃资金损害公司及其他股东合法利益，公司怠于行使诉权的，股东有权向法院提起股东派生诉讼。
【裁判要旨】抽逃资金行为的股东应依《公司法》规定将资金返还公司。由于抽逃资金的股东掌握了公司的管理权，致使公司怠于行使诉权，直接损害了其他股东享有的合法权益，其他股东享有对抽逃资金股东的诉权。
【判决书字号】一审判决书：广东省佛山市顺德区人民法院（2002）顺法经初字第0234号；二审判决书：广东省佛山市中级人民法院（2003）佛中法民二终字第0169号
摘要2：【权威收录】国家法官学院《中国审判案例要览》2004年商事审判案例卷
- 日期： 03-13 23:38
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】四川省成都市中级人民法院民事判决书（2008）成民终字第4021号
【提示】因未穷尽内部救济程序，股东要求解散公司被驳回。
【裁判摘要】公司解散纠纷系股东在公司经营出现僵局时提起解散公司申请而引发，其设定目的在于弱势股东穷尽公司内部的救济手段后，运用司法手段调整失衡的利益关系。由此可见，公司法的立法本意是希望公司通过公司自治等方式解决股东之间的僵局状态，“通过其他途径不能解决”是股东请求解散公司的必要前置性条件，只有在穷尽一切可能的救济手段仍不能化解公司僵局时，才赋予股东通过司法程序强制解散公司的权利。本案中，虽然先见公司持续四年之久未成功召开股东会和董事会，股东之间失去了对话协商和信任的基础，致使公司运行管理发生困难，从表面上看符合股东会僵局的特征，但公司解散并非是解决这一僵局的唯一途径，郝亚兰作为持有先见公司50%股权的大股东，本可依据章程和《中华人民共和国公司法》第四十一条第三款的规定提议召开临时会议，化解股东会僵局状态，也可向公司要求给予财务会计报告以及会计账簿等进行查阅，依照法律和章程行使相应的股东知情权，还可通过要求公司或者控制股东收购股份，甚至向股东以外的其他人转让股权的方式退出公司，彻底解决股东之间长期存在的分歧和冲突。由此可见，现行公司法已对股东各项权益保护予以充分的制度规制，郝亚兰在参与公司经营决策及享有资产受益等股东权利无法实现时，应当且可以通过其他合法途径予以救济，而不能以此为由请求法院判决解散公司。鉴于本案中郝亚兰未举证证明已经穷尽了内部的救济手段，也不能证明公司目前存在的僵局通过其他途径不能解决，其要求解散先见公司的主张不符合《公司法》第一百八十三条及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条的相关规定，本院依法不予支持。
摘要2：
- 日期： 03-13 23:45
- 作者：陈其象律师
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摘要1：厦门市美奂工贸有限公司诉欲望都市（厦门）餐饮有限公司等解散公司案（公司解散）
【裁判观点】因股东所持公司的公司股份相同，致使公司无法形成有效决议，公司经营管理严重困难，符合公司法第183条规定的，股东请求解散公司的诉讼请求应予支持。
【判决书字号】
一审判决书：福建省厦门市思明区人民法院（2006）思民初字第2095号判决书
二审判决书：福建省厦门市中级人民法院（2006）厦民终字第2288号判决书
摘要2：
- 日期： 03-14 18:01
- 作者：陈其象律师
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摘要1：——清算义务人致债务人无法清偿的责任承担
【要点提示】公司自解散到最终终止，需要经历一个合法清算、依法注销的过程。在这一过程中，应当设立具有实施清算职能的责任人。公司解散后尚未注销前，公司法人依然存续。但这时的公司与原公司法人具有本质的区别，它应当是一个具有清算职能的限制行为能力的公司法人。此时，应当由清算组对公司的财产进行保管、清理、估价、处理和清偿。
【裁判规则】公司解散后，清算义务人未履行清算义务，致债权人的债务未得到清偿的，应对为未清偿的债务承担全部赔偿责任。
【裁判意见】负有清算责任的清算义务人，不及时组织清算组进行清算，致使公司财产流失、损坏，造成债权人所分配财产减少，债权人的损失与股东的过错有直接因果关系，或在未经清算情况下，本应作为清偿债务的原公司责任财产被股东占有、处置或转移，其性质与投资不实、抽逃资金一样，同属于侵害债权人利益，危害交易安全的行为，应依《民法通则》中的过错责任原则，判决负有清算责任的股东清偿债权人因其不履行或迟延履行义务给债权人造成的损失。
【案件索引】一审：福建省厦门市思明区人民法院[2004]思民初字第2457号（2004年6月10日）
摘要2：【权威收录】最高人民法院中国应用法学研究所《人民法院案例选》2005年第3辑（总第53辑）
- 日期： 03-14 18:47
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【问题提示】清算义务人怠于履行清算义务的，应承担什么法律责任？
【要点提示】当控股股东作为清算义务人怠于履行清算义务时，人民法院应根据公平和诚信原则，综合双方的举证能力、证明距离等因素，采取举证责任部分倒置的原则，推定控股股东怠于履行义务导致公司据以清算的财产、账册、重要文件等灭失，无法对公司的债权债务进行正常的清理，造成债权人的债权无法得以清偿，从而判令控股股东对公司拖欠的债务承担连带清偿责任。
【裁判规则】清算义务人怠于履行清算义务，致使债权人的债务无法得到清偿的，应对已解散的公司债务承担清偿责任。
【裁判要旨】有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。
【案例索引】一审：福建省厦门市思明区人民法院（2008）思民初字第6153号(2008年8月27 日）
摘要2：
- 日期： 03-14 23:52
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【问题提示】何谓消极欺诈？当案件事实真伪不明时，对诉讼程序中当事人主张的消极欺诈事实应如何分配举证责任？
【要点提示】消极欺诈是指合同一方根据法律或者诚实信用原则，具有对事实予以说明的义务，但是行为人却违反这种义务，故意不作说明，致使对方认为自己的行为建立在真实的基础上，作出判断并为意思表示。对于消极欺诈，人们无法直接、客观地证明其曾经存在并发生过，往往需要借助于某种积极的行为间接地证明消极行为的存在。所以，消极欺诈的主张者通常无须承担证明责任，而转由否认该消极欺诈存在的相对方对其已履行了相关的如实告知等义务进行举证。
【裁判规则】 以欺诈手段使受让人在违背真实意思的情况下，做出受让股权的意思表示，双方当事人签订的股权转让协议应予以撤销。
【案例索引】一审：北京市丰台区人民法院（2008）丰民初字第00797号（2009年2月1日）；二审：北京市第二中级人民法院（2009）二中民终字第10856号（2009年7月24日）
摘要2：
- 日期： 03-14 23:55
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】江西省高安市人民法院民事判决书(2008)高民一初字第1046号
【裁判摘要】原被告双方签订转让合同时，应依诚实信用原则，将所转让股份的所有真实情况向对方明确告知。但被告却未将石灰厂已收到行政执法机关责令停止土地违法行为通知书这一对合同签订及履行有重大影响的情况告知两原告，致使两原告在不知情的情况下受让了股份，存在欺诈行为。虽然被告事后补办了临时土地使用证，但该证使用期限为两年，且在使用期限内，因国家、集体建设需要，应无偿拆除建筑物交回土地，与原告在受让时所了解的该厂与村里签订了三十年的土地租赁合同，可以使用三十年的预期相距甚远，原告在受让该厂股份后利益无法得到实现，被告的欺诈行为致使原告无法实现合同目的，因此原告依法有权要求解除合同，原告要求解除合同并要求被告返还转让款的请求予以支持，但要求被告承担利息的请求不予支持，因为被告已实际交付了转让的股份且原告已生产了一段时间。被告孙远见提出反诉要求原告赔偿因申请财产保全造成的损失，但其反诉的对象并不是针对本诉，而只是针对财产保全措施，如财产保全错误的，被告可在本案审理终结后另行起诉，因此对被告的反诉请求不予支持。
摘要2：
- 日期： 03-14 23:57
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】北京市第一中级人民法院民事判决书(2009)一中民终字第8985号
【裁判意见】股权转让合同的出让方对于与目标公司股权有重大影响的事实应当承担告知义务，故意隐瞒目标公司真实情况致使受让方违背真实意思表示签订合同的，构成欺诈，该股权转让合同为可撤销合同。
摘要2：
- 日期： 04-11 17:06
- 作者：陈其象律师
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摘要1：——违约金约定明显高于预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失，可以请求人民法院予以调整
【案号】最高人民法院民事判决书(2004)民二终字第34号
【裁判观点】根据民法通则第106条第2款的规定，商业银行对所属工作人员作出除名处理后，未收缴其工作证件，致使其继续使用该证件并利用原单位加盖业务专用章的存款票据骗取他人存款，造成他人经济损失的，商业银行应承担相应的民事责任。
【裁判摘要】至于新疆中行是否应当对本案承担民事责任，涉及新疆中行对于张朝钧等人的诈骗得逞是否存在过错问题。有过错就应当承担民事责任，这是民法中过错责任原则的基本内涵。从本案基本事实看，在本案行为发生以前，张朝钧虽于1998年3月27日被乌市中行予以开除，但新疆中行并未收缴张朝钧的工作证，以致于张朝钧仍以乌市中行天山办事处副主任的身份并持该行工作证到社保中心揽储；特别是张朝钧交给社保中心一张加盖有乌市中行黑龙江分理处业务专用章的定期存款证实书，对于该证实书上加盖的公章的真伪问题，原审法院委托该院技术室所作的鉴定结论以及新疆维吾尔自治区人民检察院委托公安部物证鉴定中心所作的鉴定结论是基本吻合的，上述两次鉴定结论与张朝钧的供述也基本一致，故应当认定定期存款证实书上加盖的乌市中行黑龙江分理处业务专用章是真实的。既然张朝钧在被乌市中行开除公职以后还能够使用加盖单位公章的定期存款证实书，这说明乌市中行在管理上存在过错，而且这种过错是导致张朝钧等人诈骗得逞的重要原因。故新疆中行应对其过错承担相应的民事责任。社保中心未到银行柜台办理存款手续，其轻信张朝钧等人的所为，也说明其有过错，应当自行承担相应的民事责任。
【裁判要旨】《合同法》第114条确定了违约金具有“补偿和惩罚”的双重性质，但以赔偿非违约方的损失为主要功能。违约金主要体现为一种民事责任形式，故从维护民法公平和诚实信用原则出发，对数额过高的违约金，应适当进行调整。
摘要2：
- 日期： 04-13 22:08
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】（2010）安民初字第444号；（2010）孝民二终字第186号
——买卖合同中交易习惯的适用
【裁判要旨】买卖合同双方对发生的现货交易当时未能清结，也无书面合同，致使权利义务发生歧义，此时应考虑在相关地域、相关行业普遍采用的做法或规则，依当事人习惯或惯例确定。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院（2005）民一提子第11号民事判决书
【提示】一方当事人不正当地阻止合同约定的生效条件成就，致使约定的公证手续无法继续办理的，应当认定合同已经生效。
【裁判要旨】双方当事人在房屋买卖合同中约定，须经公证机关作出公证合同才能生效。在办理公证手续过程中，公证机关提出建议，要求对合同条款作出修改。卖方到公证机关取走了全部合同原件，但向买方提出了非公证机关建议修改条款的变更其他合同内容的意见，被买方拒绝。此后，买方和公证机关多次要求卖方提供合同原件，办理公证手续。卖方拒不提供合同原件，致使公证手续无法继续办理的，应根据《合同法》第45条第2款的规定，认定合同已经生效。
摘要2：【来源】《一方当事人为了自己利益不正当阻止合同约定的生效条件成就，应当认定合同已经生效——刘裕俊与上海华泰房产发展有限公司买卖合同纠纷再审案》，载《审判监督指导》（总第３１辑），人民法院出版社２０１０年版，第７７－８９页
- 日期： 04-16 20:53
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】天津市第二中级人民法院（２００６）二中民二终字第１７９号
【裁判摘要】
合同的显失公平，是指合同一方当事人利用自身优势，或者利用对方没有经验等情形，在与对方签订合同中设定明显对自己一方有利的条款，致使双方基于合同的权利义务和客观利益严重失衡，明显违反公平原则。
双方签订的合同中设定了某些看似对一方明显不利的条款，但设立该条款是双方当事人真实的意思表示，其实质恰恰在于衡平双方的权利义务。在此情形下，合同一方当事人以显失公平为由请求撤销该合同条款的，不应予以支持。
【提示】认定显示公平的考量因素（最高人民法院采取主观和客观二重要件说）。
【摘要】根据最高人民法院《关于贯彻执行 若干问题的意见（试行）》第72条的规定，显失公平的认定可以从两个方面进行考量：
第一，判断合同对一方当事人是否明显不公平，对合同显示公平的认定应结合双方当事人权利义务是否对等、一方获得的利益或另一方所受损失是否违背法律或者交易习惯等方面综合衡量；
第二，判断合同订立中一方是否故意利用其优势或者对方轻率、没有经验。所谓利用优势是指一方利用其在经济上或其他方面的优势地位，使对方难以拒绝对其明显不利的合同条件，所谓没有经验是指欠缺一般生活经验或者交易经验。
摘要2：
摘要1：——关于先履行抗辩权的认定
【案号】最高人民法院（2005）民一终字第100号民事判决书
【法理提示】《合同法》第67条规定了先履行抗辩权。当事人在合同中约定的义务是否存在履行上的先后顺序，以及负先履行义务的当事人是否存在未履行或者不适当履行合同义务的情形，是认定先履行抗辩权成立的必要条件。在适用中，需要结合相关的合同条款对上述条件是否成就进行综合分析判断。
【提示】当事人约定的合同义务存在履行上的先后顺序，负先履行义务的当事人未履行或者不适当履行合同义务的，对方可行使先履行抗辩权。
【摘要】
根据双方订立的《建设项目转让合同》的规定，当事人应当于约定日期前将清场后和没有任何法律纠纷的本项目交付给对方当事人，对方当事人所欠余款应当在当事人按约定向其交付建设项目全部工地手续完结之日支付。该约定表明，当事人的交付义务与对方当事人的付款的义务存在履行上的先后顺序，即当事人交付清场后和没有任何法律纠纷的项目是对方当事人支付余款的前提。
在双方履行合同过程中，发生了直接以本项目为对象的行政复议，这一事实表明，当事人未能履行“确保没有以本项目工地为标的和对象的任何法律纠纷存在”的义务。在这种情况下，对方当事人行使先履行抗辩权，推迟项目交接和支付余款，符合法律的规定。根据合同的约定，对方当事人逾期付款达30天的，当事人有权解除合同。由于对方当事人行使先履行抗辩权的行为，符合《中华人民共和国合同法》的规定，不构成违约，故合同约定的当事人解除合同的条件并未成就。因当事人未能履行其义务，致使项目未能依约交付，当事人应当承担违约责任。
摘要2：【解读１】合同义务存在履行上的先后顺序，负先履行义务的当事人存在未履行或不适当履行的情形是先履行抗辩权成立的必要条件。
【解读２】
（１）根据合同约定，通泰公司应当于２００５年３月２１日前经清场后和没有任何法律纠纷的本项目交付宏发公司，宏发公司所欠余款应当在通泰公司按约定向宏发公司交付建设项目全部工地手续完结之日支付。
（２）上述合同约定表明，通泰公司的交付义务与宏发公司的付款义务存在履行上的先后顺序，即通泰公司交付经清场后和没有任何法律纠纷的项目是宏发公司支付余款的前提。
（３）根据合同约定，宏发公司逾期付款达３０天，通泰公司有权解除合同。由于宏发公司行使先履行抗辩权的行为，符合《合同法》规定，不构成违约，故合同约定的通泰公司解除合同的条件并未成就。
【简法】先履行抗辩权的行使不构成违约，将导致合同约定解除条件不成就。
- 日期： 04-17 22:16
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书（1997）民终字第105号
【裁判摘要】由于开发区总体规划调整等当事人主观意志以外的原因，致使合同未能完全履行，对此双方当事人均为过失和责任。达华公司尚未接受的土地，由于规划调整，签订合同时的基础已经丧失，如果继续履行，将会加大达华公司的市场风险，对达华公司不公平、不合理，该尚未履行的部分不应再履行。达华公司请求终止履行合同的理由正当，应于支持。
【提示】合同内容变更后，合同一方依原合同约定提出的追究对方违约责任的诉请，不予支持。
【摘要】双方当事人在履行合同的过程中，又签订了补充合同，变更了原合同中确定的双方的权利义务，原合同中的相关条款被新的合意所取代。合同一方以原合同内容为依据主张对方违约并要求其承担违约责任的，人民法院不予支持。
摘要2：
- 日期： 04-17 22:35
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】河南省济源中级人民法院民事判决书(2009)济中民二终字第163号
【裁判观点】双方签订采矿权出让合同后，区管委会、市政府办公室相继发文关停区内所有采矿企业，致使合同签订时的情势发生了重大变更，导致合同无法履行。双方所签合同不能履行并非双方当事人的过错所致，故合同解除后，双方均不承担违约责任，收取定金一方应当返还定金。
摘要2：
- 日期： 04-17 22:39
- 作者：陈其象律师
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商品房典型案例
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书（2001）民一终字第29号
【裁判摘要】客观情势发生了重大变化，继续履行合同不能实现订立合同时双方当事人期待的经济利益，还可能给双方当事人造成损害。这种变化是当事人在订立合同时不能预见，且无法克服的。因此产生的损失不是因双方当事人违约或者解除合同而引起的，应适用公平原则平衡双方当事人利益。
【裁判观点】法律仅系一种抽象的形式规定，必有其空白而不便规定者。若合同订立后发生非常特殊的情势，致使合同当事人之间利益严重失衡，也不妨酌情予以调整，是谓民事活动应当遵循公平、诚实信用原则。一方面情势变更制度意味着对当事人合同“法锁”的解除，对原有合同状态和合同效力的颠覆与否定，与我国合同法维护有效合同的法律效力，稳定社会秩序的目标和宗旨相违背，故不得作为一项普适性原则和制度而存在；另一方面依公平与诚信原则，在合同订立时的情势发生非常特殊的变化时，也不妨针对个案，对特定当事人的利益状态进行个别矫正。
摘要2：【载《最高人民法院公布裁判文书（2001年），第340-253页】
摘要1：【裁判摘要】一方当事人提出解除合同后，在未与对方协商一致的情况下，拒绝对方提出减少其损失的建议，坚持要求对方承担解除合同的全部损失，并放弃履行合同，致使自身利益受到损害的，应自负全部责任。
【裁判规则】合同一方当事人未与对方协商一致单方终止合同，由此造成的损失，应自行负担：合同生效后，双方当事人应按照合同的约定认真履行义务。一方提出解除合同的，应积极与对方协商，不能强行要求解除合同，并要对对方承担全部损失。未与对方协商一致即单方面终止合同，由此造成的经济损失，应自行负责。
【摘要】
①当时我国虽然出现了“非典”病例，但疫情范围很小，不构成对普通公众的日常生活形成危害，即不能以当时“非典”疫情的出现作为免责解除合同的依据。且根据合同法第一百一十七条的规定，不可抗力因素亦不是当事人不承担解除合同责任的必然条件，故以此为由，单方面要求解除合同并由对方承担全部责任的主张，缺乏事实和法律依据。
②合同生效后，双方当事人按照合同的约定认真履行义务。一方提出解除合同的，应积极与对方协商，而不能强行要求解除合同，并要求对方承担全部损失。未与对方协商一致即单方面终止合同，由此造成的经济损失，应自行负责。
摘要2：
- 日期： 04-18 07:50
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【裁判要旨】合同一方当事人因对方的迟延履行行为致使合同目的落空，依法享有法定解除权。有权通过诉讼解除合同，主张相对方承担恢复原状的责任，如不能恢复原状则应赔偿损失。但是合同解除权作为一种形成权，在不具约定或法定除斥期间时，当相对人有正当理由信赖解除权人不欲再行使解除权时，则根据禁止滥用权利原则，不得再行使解除权。
摘要2：
- 日期： 04-18 09:26
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院驳回再审申请通知书（2001）民二监字第95号
【提示】货物被盗不属于不可抗力，买方在卖方履行了转移交付后应按合同约定支付货款。
【摘要】货物被盗是可以预见，可以避免并可以克服的事件，不属于不可抗力规定的情形。卖方履行了货物转移交付的行为后，买方即享有了对货物的所有权，因其疏于管理致使货物被盗的责任应由其自己承担，并应依约履行支付货款的义务。
摘要2：
- 日期： 04-18 09:30
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】
一、从事一定社会活动的民事主体，如果其从事的活动具有损害他人的危险，则该民事主体负有合理限度内的安全保障义务。不履行前述安全保障义务的，属于民法通则第一百零六条规定的“不履行其他义务”，应当承担相应的民事责任。
二、在生产经营者的工作场所内，经生产经营者默许临时从事劳动的自然人，即使没有与生产经营者形成正式的劳动法律关系，生产经营者对该自然人仍负有合理限度内的安全保障义务。
【提示】经气象部门事先通告的台风不属于不可抗力。
【摘要】被告明知台风即将登陆，完全有条件在台风登陆前停止生产，疏散人员，或者安排工人到相对安全的地点工作。但是在台风登陆当日，被告为了自己的利益还组织工人到工棚工作，致使在工棚这个台风过境时相当危险的工作场所内的所有人员身处险境，最终导致工棚倒塌一死六伤惨剧的发生。因此，被告关于本案事故发生系因不可抗力的抗辩理由，没有事实和法律依据，不予支持。
【裁判规则】当事人置政府发出台风即将登陆的通告于不顾，造成损害后以不可抗力进行免责抗辩，不予支持：台风作为一种严重的自然灾害，确实是难以避免的。但是，在气象等相关科学高度发展的今天，台风是可以预见的，通过采取适当的措施，台风过境造成的影响也是能够减小到最低程度的。政府已经对台风即将登陆发出了通告，当事人对于受台风袭击致损害事故发生，并非不能预见、不能避免，但为了自身利益而致使他人利益受损，以不可抗力进行抗辩免责，人民法院不予支持。
摘要2：
- 日期： 04-18 09:52
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书（1997）经终字第176号
【提示】供货方违反约定应承担违约责任，但对造成购货方与第三人订立合同不能履行而需双倍返还定金的损失不负赔偿责任。
【摘要】当事人双方签订购销合同后，供货方未能按照合同约定提供合格的产品，应当承担交货不合格的违约责任，并赔偿购货方因此而遭受的损失。因供货方未能按照合同约定提供合格的产品，致使购货方不能向其下家供货并获得预期的利润，此损失由供货方给予赔偿。但购货方对其下家双倍返还定金的责任，因供货方在订立合同时无法预见，不应由其赔偿，此笔损失应由购货方自行承担。
【裁判意见】本裁判对违约方的可预见性要求采取较高的标准，仅仅可能发生不能认为由违约方预见到的：
①根据可预见规则，预期利润是违约方能够预见的，当然应当给予赔偿;
②非违约方与第三人订立的合同不能履行而需双倍返还定金的损失，是违约方在订立合同时无法预见的（不是必然发生的），违约方因此不负赔偿责任。
摘要2：
- 日期： 04-18 14:52
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】辽宁省沈阳市中级人民法院民事判决书[2005]沈民（2）房终字第474号
【裁判摘要】相对于商品房预售合同来说，订购协议是本约订立之前先行订立的预约合同。订立预约合同的目的，是在本约订立前先行约定部分条款，将双方一致的意思表示以合同条款的形式固定下来，并约定后续谈判其他条款，直至本约订立。预约合同的意义，是为在公平、诚信原则下继续进行磋商，最终订立正式的、条款完备的北约创造条件。因此在继续进行磋商中，如果一方违背公平、诚信原则，或者否认预约合同中的已决条款，或者提出令对方无法接受的不合理条件，或者拒绝继续进行磋商以订立本约，都构成对预约合同的违约，应当承担预约合同中约定的违约责任。反之，如果双方在公平、诚信原则下继续进行了磋商，只是基于各自利益考虑，无法就其他条款达成一致的意思表示，致使本约不能订立，则属于不可归责于双方的原因，不在预约合同所指的违约情形内。这种情况下，预约合同应当解除，已付定金应当返还。
摘要2：
- 日期： 04-18 15:10
- 作者：陈其象律师
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二手房买卖
摘要1：【案号】浙江省丽水市中级人民法院民事判决书(2010)浙丽商终字第265号
【裁判摘要】本案中双方当事人对房屋买卖关系由于违反法律、法规的规定而无效，从而致使双方的定金合同亦无效。由于本案讼争的房屋系是农村建设用地上的住房，且未取得相应的房产、土地权属证书，同时上诉人又系城镇居民，依法不得购买农村集体土地所有土地上的住房，故双方之间的房屋买卖关系无效，从而双方因房屋买卖而签订的定金合同也无效。合同无效后，因该无效合同而取得的财产应当返还。
摘要2：
- 日期： 04-19 16:58
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【案号】上海市第二中级人民法院民事判决书(2010)沪二中民二(民)终字第1797号
【裁判观点】当事人签订的《房屋租赁合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。一方当事人辩称其宣告合同无效并停付租金的理由是因系争房屋无产权证，致使其无法办理营业执照，但根据现有工商部门的企业注册规范，申请注册的企业，经营地房屋为预售商品房的，并不必然影响办理营业执照，且双方合同中明确该房屋为预售商品房，该当事人在签订合同时也明知该情况，故对于其抗辩理由，不予支持。
摘要2：
摘要1：【案号】上海市浦东新区人民法院（2005）浦民一（民）初字第12164号民事判决书
【裁判要点】
1.对航空旅客运输实际承运人提起的诉讼，可以选择对实际承运人或缔约承运人提起诉讼，也可以同时对实际承运人和缔约承运人提起诉讼。被诉承运人申请追加另一方承运人参加诉讼的，法院可以根据案件的实际情况决定是否准许。
2.当不可抗力造成航班延误，致使航空公司不能将换乘其他航班的旅客按时运抵目的地时，航空公司有义务及时向换乘的旅客明确告知到达目的地后是否提供转签服务，以及在不能提供转签服务时旅客如何办理旅行手续。航空公司未履行该项义务，给换乘旅客造成损失的，应当承担赔偿责任。
3.航空公司在打折机票上注明“不得退票，不得转签”，只是限制购买打折机票的旅客由于自身原因而不得退票和转签，不能据此剥夺旅客在支付票款后享有的乘坐航班按时抵达目的地的权利。
摘要2：
- 日期： 04-26 11:15
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【摘要】承运人未按行业惯例于当天送往机场报关，迟延将标书报送出境，致使标书延期出境，其行为属履行迟延，应当承担相应的民事责任。
【裁判意见】本案是研究机会损失的金钱赔偿的适例。本案是因快递标书而引起的纠纷，属于国际航空货物运输合同。目前我国在此方面的立法尚属空白，故给此案的审理带来一定的难度，因此，在审理此案时，我们注重遵守行业惯例与行业宗旨，遵守国际惯例，遵守我国缔结与参加的国际公约与条约。根据《华沙公约》的规定，被告应为承运人，且是第一承运人，因为在一个航空运输中，可以由几个不同的连续运输人，本案中，被告作为第一承运人，即是我们通俗意义上理解的开票人，被告实际上已经承担了承运人的责任，如清关、报关等责任，因此，被告具有诉讼主体资格，也决定了本案系属国际航空运输合同纠纷。因为本案诉讼双方，一方系境外公司，一方系国内公司，故涉及到法律的适用问题。我们认为，既然被告运单背面明确了适用《华沙公约》及《海牙议定书》，按照国际私法中当事人意思自治原则，当事人有权选择适用的法律，因此，本案应该适用《华沙公约》及《海牙议定书》。本案争议的焦点在于被告的行为是否构成延误，而对此节的确认，也是处理本案的关键所在。被告作为一个世界上著名的快递公司，它的宗旨就是应该迅速、及时、安全地将客户所要投递的快件安全送达，延缓任何一个环节，都是和公司的宗旨背道而驰的。虽然快件公司不会明确应允快件在某一时刻送达，但是根据各快递公司的惯例做法，快递公司应该做到当日收件当日报关出境，这也是快递公司义不容辞的义务。本案中，被告在7月21日上午10时收件，在7月23日晚才使标书出境，应该说被告没有做到尽心尽职、迅速及时，存在着不应延误的环节而延误的情况，应该承担延误责任。既然被告的行为构成延误，其所承担的责任是否应有限制，是否应全额赔偿原告经济损失，关于此节，争讼双方诉辩也相当激烈。我们认为应按《华沙公约》规定的最高限额来赔偿，《华沙公约》规定：在载运登记的行李和载运货物时，承运人的责任以每公斤250法郎为限，除非旅客或托运人在交运包件时，曾特别声明在目的地交付时的利益，并缴付必要的附加费。本案中，原告在要求被告快递标书时，并未作出以上声明，故被告应享受此条款规定的限制赔偿。
摘要2：无