- 日期： 07-27 20:32
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【典型意义】
该案属于典型的被执行人有能力履行而拒不履行法律义务的案件。本案三名被执行人生活富足，名下有数套房产，住着价值近6000万的豪宅，拥有宾利、宝马等多辆名车，却欠债不还。在法院立案执行后，被执行人张宝峰仍然态度强硬，拒绝履行，甚至对执行法官言语威胁，抗拒执行，是典型的失信被执行人。
本案法院向被执行人发出限制高消费令，禁止被执行人乘坐飞机、列车软卧，限制其贷款或办理信用卡，不得担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员等，在社会征信系统内对其进行信用惩戒，形成了一处失信处处受制、最大限度压缩其生存空间的执行威慑效应。正是在遭受信用惩戒之后，本案被执行人才主动与申请执行人取得联系并达成执行和解协议。这充分说明，信用惩戒是一种行之有效的执行威慑机制。同时，在本案执行中，执行法院通过媒体曝光，如实记录法院强制执行的过程，不仅加深了社会对执行工作的理解，而且震慑了其他的被执行人和债务人，使人们直观地感受到拒不执行行为的严重后果。本案执行的过程说明，媒体除了具有引导形成诚实守信的社会风气、推动社会诚信建设的功能外，还具有助推债务人履行义务从而降低执行成本、提高执行效益的作用。
摘要2：
摘要1：调解笔录、调解协议、调解书
摘要2：【注解１】当事人双方达成的调解协议中约定，如果义务人到期不履行义务，就执行一审判决书中确定的当事人的义务，是双方当事人真实意思表示，并不违反法律的禁止性规定，该约定有效。——参考：《民事审判实务问答》296.当事人可在调解协议中约定不履行调解协议就执行一审判决
【注解２】（１）根据《民事诉讼法司法解释》第１４８条第１款规定：”当事人自行和解或者调解达成协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的，人民法院不予准许。“（２）根据《民事诉讼法司法解释》第１４８条第２款规定：“无民事行为能力人的离婚案件，由其法定代理人进行诉讼。法定代理人与对方达成协议要求发给判决书的，可根据协议内容制作判决书。”（这是考虑到充分保护无民事行为能力人的合法权益而作出的特别规定）——参考：《民事审判实务问答》297.和解、调解协议的内容是否可以转换为判决
- 日期： 08-09 18:03
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：再审案件的审理程序
摘要2：【注解】（１）《最高人民检察院民事行政检察厅关于人民检察院办理民事行政案件撤回抗诉的若干意见》第２条规定：“人民检察院向人民法院提出抗诉后，人民法院裁定再审之前，申诉人书面申请撤回申诉或者确认涉案当事人已达成和解协议并提交该协议，经人民检察院审查，认为涉案当事人达成的和解协议不损害国家、集体和第三人利益的，人民检察院应当撤回抗诉。”（２）检察机关不撤回抗诉的，法院可依照《民事诉讼法》第１５４条第１款第１１项规定裁定终结审查。——参考：《民事审判实务问答》306.申请抗诉的当事人在人民法院审查期间请求撤诉的，人民法院应当如何处理
摘要1：执行根据（执行依据、执行文书）是法律规定由法院执行的法律文书、申请人据以申请执行和执行人员据以执行的凭证。
执行依据是指记载着执行内容、当事人据以申请执行与执行机构据以启动执行程序的生效法律文书（链接确权程序与执行程序的桥梁）。
【注释１】作为执行依据的生效法律文书应当同时满足三个实质要件——（１）具有执行内容（给付内容）；（2）执行内容具体而明确；（3）有执行力。
【注释２】执行依据范围——（１）《执行工作规定》第２条规定；（２）《民事诉讼法》第１９５条规定（经司法确认的调解协议）；（３）《民法诉讼法》第１９６条、第１９７条规定（实现担保物权请求的裁定）；（４）《民法诉讼法司法解释》第５０６条规定（优先债权参与分配）。
摘要2：【注解１】执行依据是学理上的称谓，并没有法律或者司法解释提及此概念（最高人民法院批复有提及执行依据）。
【注解２】“本院认为”部分不能作为执行依据。——参考：《最高人民法院执行工作办公室关于以判决主文或判决理由作为执行依据的请示的复函》
【注解３】（１）民事调解书确认金钱债务的具体金额但并未确认清偿债务的方式与期限，无明确给付内容的民事调解书申请执行不符合执行案件受理条件；（２）当事人在生效民事调解书确认金钱债务金额后另行达成具体履行债务的和解协议不具有强制执行法律效力。——参考案例：广东省高级人民法院执行裁定书(2020)粤执复1059号
- 日期： 08-10 12:07
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：最高人民法院关于生效法律文书未确定履行期限能否依当事人约定的履行期限受理执行的请示的复函（[2004]执他字第23号，2005年6月29日）
【摘要】
一、关于法律文书生效后，当事人在自动履行期间内达成和解协议，申请执行期限是否可以延长的问题，现行法律及司法解释没有明确规定。
二、从本案的实际情况看，当事人是在一审法院审判法官的主持下多次达成和解协议，这是造成债权人未能在法律文书生效后及时向人民法院申请强制执行的主要原因。为充分保护债权人的合法权益，本案可参照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第267条规定的精神，作为个案的特殊情况妥善处理。
摘要2：【备注】执行前和解应当比照执行中的和解（执行中止）来处理。
【注解】本复函应以《民事诉讼法》第２３９条规定为准：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。”／“前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”
摘要1：【目录】债权人破产的，在债权人被宣告破产时，视为债权已到期；保证人破产的，债权人申报债权；债务人破产的，权人或者申报债权或者向保证人主张权利；破产企业与债权人签订破产和解协议减免债务的，并不免除其保证人的保证责任；法院受理债务人破产案件的不同时间对保证人保证责任期间影响
摘要2：【注解】（１）主债务人进入破产程序，债权人在向主债务人申报债权的同时也可以请求担保人承担担保责任——主债务人进入破产程序并导致对担保人执行程序中止；（２）担保人在执行程序中可以债权消灭或部分消灭等执行依据生效之后的实体事由提出执行异议，或者对债权人提起返还不当得利之诉；（３）担保人可以就已经代替债务人偿还的债务／尚未代替债务人清偿的债务以其对债务人的求偿权／将来求偿权申报债权。
摘要1：1.什么是雇佣法律关系？问题1：雇工的召集人能否认定为雇主？问题2：职工自带工具为雇主修理机器是否属于雇佣关系？2.雇佣关系和承揽关系区别有哪些？3.什么是从事雇佣活动？4.什么是从事雇佣活动雇主责任？什么是雇主责任构成要件？4.1什么是从事雇佣活动损害赔偿责任？ 5.什么是农村建房房东责任？农村建房中受伤，房主承担过错相应责任还是连带赔偿责任？6.什么是个体工商户雇员受伤害案件责任主体？7.侵权责任法施行后，雇员从事雇佣活动遭受人身损害雇主责任如何承担？8.雇佣关系过失相抵原则是否适用？9.什么是第三人致雇员伤害的雇主责任？第三人致雇员伤害，雇主应否承担责任？10.雇员之间致害责任如何承担？11.什么是雇主追偿权？雇主如何行使追偿权？15.因侵权达成和解协议后是否需要赔偿——因侵权达成和解协议后赔偿？ 16.如何区分劳务关系、劳动关系、雇佣关系和承揽关系区别？
摘要2：最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复
（2013）他8复函
山东省高级人民法院：
你院《关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的请示》收悉。经研究，答复如下：
原则同意你院审判委员会倾向性意见。评定伤残的标准和计算损失赔偿的标准应相互对应。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。
- 日期： 08-23 08:12
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：1.船员与船长之间是否存在雇佣关系？2.召集人与雇主的区分及责任认定？3.双方当事人是否存在（事实）雇佣关系？4.法律法规冲突适用规则之新法优于旧法，雇员受害赔偿纠纷修改为提供劳务者受害责任纠纷5.农村松散性质劳务中雇佣关系和合伙关系的界定6.未取得个体工匠资质的施工人受伤害，建房人是否负赔偿义务？7.经第三人同意，约定由第三人支付报酬的不影响雇佣合同的成立8.雇员在农村房屋建造中受伤，房主应否与雇主一同承担连带赔偿责任？9.雇主与雇员承担连带赔偿责任10.原、被告构成雇佣关系还是承揽关系，原告能否行使追偿权？11.雇佣、加工承揽的区分及重大过失的认定12.水库管理站职工自带工具为雇主修理发电机组是属于承揽关系还是雇佣关系？13.雇佣关系认定的考虑因素14.受害人受伤时是否在从事雇佣活动？15.雇主安全保障义务的延伸16.雇主行使追偿权问题探讨17.侵权责任法施行后雇员从事雇佣活动遭受人身损害雇主如何承担责任18.本案法律关系是雇佣还是承揽，是否适用过失相抵原则19.雇员因重大过失造成雇主财产损失，雇主能否向雇员追偿？20.受雇主指使购买宵夜时被打伤，是否构成雇佣伤害赔偿?21.雇员在农村民房建筑活动中受到人身伤害，房主是承担与其过错相适应的民事责任，还是与雇主承担连带赔偿责任？22.发包人在人身损害赔偿纠纷案件中的责任认定23.分包合同无效情况下，雇员在雇佣活动中受害，各方应如何承担法律责任？24.雇员在第三人赔偿后能否再要求雇主承担责任？25.第三人致雇员伤害，雇主应否承担责任？26.盲人雇员辞职后仍住在原单位安排的宿舍，摔伤致死如何赔偿？27.因侵权达成和解协议后是否需要赔偿？28.民事侵权赔偿与工伤保险待遇竞合时受害人能否获得双重赔偿？29.被扶养人生活费计算标准应以扶养人即受害人的身份确定30.自建房在两层及以下的是否适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条第2款规定？31.雇员故意伤害他人的行为能否认定为从事雇佣活动？32.受害者与三被告之间是否存在帮工关系？33.临时卸货工作是否属于雇佣关系？
摘要2：
- 日期： 08-25 21:47
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：公司债权转股权登记管理办法（2011年11月23日国家工商行政管理总局令第57号公布）
工商总局令第55号：《公司债权转股权登记管理办法》已经中华人民共和国公司国家工商行政管理总局局务会审议通过，现予公布，自2012年1月1日起施行。
摘要2：【备注】失效依据：《中华人民共和国公司登记管理条例》
第七条 债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权，转为公司股权。
转为公司股权的债权应当符合下列情形之一：
（一）债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；
（二）经人民法院生效裁判或者仲裁机构裁决确认；
（三）公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议。
用以转为公司股权的债权有两个以上债权人的，债权人对债权应当已经作出分割。
债权转为公司股权的，公司应当增加注册资本。
摘要1：【目录】一、劳动关系：1.什么是劳动关系？长期两不找劳动关系如何认定？2.如何认定事实劳动关系？问题1：什么是认定事实劳动关系三要件？问题2：企业违法发包工程，与承包方雇佣的雇工之间是否形成事实劳动关系？3.法定退休年龄人员的用工如何认定？4.已达退休年龄人员与用人单位的用人关系，哪些情形应当认定为劳动关系？5.劳动者已达法定退休年龄，劳动关系能否自动终止？6.什么是社会保险争议可诉性？ 7.什么是不具备合法经营资格用人单位劳动关系认定？8.与不具备合法经营资格的用人单位发生劳动争议，如何确定当事人？9.什么设立中公司聘用劳动者的劳动关系认定？10.个人承包施工队直接招用人员如何认定劳动关系？11.企业能否因控股而承接劳动关系？12.“空挂资质”的个人与单位之间的纠纷是否属于劳动关系？13.邮政局和与其签订委托代办投递合同的邮政代办员之间是否构成劳动合同关系？ 14.企业能否与在校生形成劳动合同关系？15.用人单位主要类型有哪些？16.用人单位分支机构能否作为用人单位与劳动者签订劳动合同？17.人民法院是否承认双重劳动关系？
二、劳动争议受理:1.法院受理人事争议纠纷范围包括哪些？2.劳务输出合同担保纠纷，人民法院是否受理？ 3.复转军人安置争议是否属于劳动争议？4.人事档案被原单位丢失法院能否受理？5.国家机关非在编聘用干部因解聘发生争议，法院是否受理？6.劳动者因住房公积金争议，是否属于劳动争议？7.什么是企业改制引发争议可诉性？企业改制引发争议，是否具有可诉性？8.法院应否将限期调离纠纷作为劳动争议案件受理？9.什么是不属于劳动争议？10.什么是劳动仲裁时效期间？11.其他：劳动争议案件受案范围
三、劳动合同:1.劳动合同效力如何认定？2.代签劳动合同是否有效？3.什么是劳动合同期限？4.未签订劳动合同的法律责任有哪些？5.什么是试用期？劳动者试用期从何时开始起算？6.什么是劳动合同服务期？7.什么是集体合同？８.劳动者取保候审期间，用人单位是否有权暂停履行劳动合同？９.什么是用人单位单方解除劳动合同？
专题解读:１.加付赔偿金诉讼，法院是否受理？２.审判过程能否追加仲裁裁决中遗漏必须参加的当事人？３.加班事实举证责任分配如何规定？４.如何认定劳动者和用人单位和解协议效力？５.当事人签收调解书后能否反悔？６.仲裁机构逾期未受理或仲裁，当事人能否直接起诉？
摘要2：７.什么是终局裁决认定标准？８.终局裁决后劳动者起诉、用人单位申请撤销仲裁裁决，应如何处理？９.当事人对撤销终局裁决案件能否享有上诉权？１０.支付令失效后应当如何处理？１１.如何处理终局裁决申请执行与撤裁并存？
其他劳动合同问题：１.工伤事故处理后，受害人能否就精神损害另行起诉？２.因第三人侵权，工伤受害职工能否获得双重赔偿？３.单位能否因解除劳动关系要求收回房改房？３.职工因病退休后，原单位能否停发其退休金？４.用人单位能否通过“末位淘汰”、“竞争上岗”等形式单方解除劳动合同？５.用人单位能否单方变更劳动者工作岗位？６.用人单位违法安排劳动者加班法律责任有哪些？７.劳务派遣关系劳动者劳动报酬支付责任应如何承担？８.劳动者能否请求用人单位支付50%额外经济补偿金？９.用人单位能否要求劳动者赔偿损失？１０.劳动者如何证明已履行解除劳动合同通知义务？１１.病退人员受聘其他单位的，原单位能否停发其退休金？１２.如何认定劳动者严重违纪行为？ １３.劳动争议仲裁裁决生效时间？１４.用人单位委托代缴社会保险，员工请求解除劳动合同并支付经济补偿金应予支持
摘要1：【案号】最高人民法院（2011）法委赔字第3号国家赔偿决定
【裁判要点】
1.赔偿请求人以人民法院具有《中华人民共和国国家赔偿法》第三十八条规定的违法侵权情形为由申请国家赔偿的，人民法院应就赔偿请求人诉称的司法行为是否违法，以及是否应当承担国家赔偿责任一并予以审查。
2.人民法院审理执行异议案件，因原执行行为所依据的当事人执行和解协议侵犯案外人合法权益，对原执行行为裁定予以撤销，并将被执行财产回复至执行之前状态的，该撤销裁定及执行回转行为不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第三十八条规定的执行错误。
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2012)民提字第205号
【裁判摘要】
一、根据审计法的规定，国家审计机关对工程建设单位进行审计是一种行政监督行为，审计人与被审计人之间因国家审计发生的法律关系与本案当事人之间的民事法律关系性质不同。因此，在民事合同中，当事人对接受行政审计作为确定民事法律关系依据的约定，应当具体明确，而不能通过解释推定的方式，认为合同签订时，当事人已经同意接受国家机关的审计行为对民事法律关系的介入。
二、在双方当事人已经通过结算协议确认了工程结算价款并已基本履行完毕的情况下，国家审计机关做出的审计报告，不影响双方结算协议的效力。
【裁判要旨】再审审查阶段结束，案件到再审审理阶段后，当事人达成执行和解协议且仅部分履行的，法院不应根据最高人民法院《关于适用审判监督程序若干问题的解释》第25条的规定，裁定终结审查。
【裁判规定】国家审计机关的审计结论不能成为确定涉工程双方结算的当然依据。
摘要2：【提示】施工合同中采用行政审计的约定必须明确具体，不能进行解释推定。
【摘要1】关于分包合同是否约定了案涉工程应以国家审计机关的审计结论作为结算依据的问题。本院认为，分包合同中对合同最终结算价约定按照业主审计为准，系因该合同属于分包合同，其工程量与工程款的最终确定，需依赖合同之外的第三人即业主的最终确认。因此，对该约定的理解，应解释为工程最终结算价须通过专业的审查途径或方式，确定结算工程款的真实合理性，该结果须经业主认可，而不应解释为须在业主接受国家审计机关审计后，依据审计结果进行结算。根据审计法的规定，国家审计机关的审计系对工程建设单位的一种行政监督行为，审计人与被审计人之间因国家审计发生的法律关系与本案当事人之间的民事法律关系性质不同。因此，在民事合同中，当事人对接受行政审计作为确定民事法律关系依据的约定，应当具体明确，而不能通过解释推定的方式，认为合同签订时，当事人已经同意接受国家机关的审计行为对民事法律关系的介入。因此，重庆建工集团所持分包合同约定了以国家审计机关的审计结论作为结算依据的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。
【摘要2】关于中铁十九局主张的利息问题，本院认为，双方在分包合同及结算协议中均未对工程款的给付时间、利息标准及计付时间等作出明确约定。因此，应当按照法律规定确定工程款利息是否应当支付以及按照何种标准支付。按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，重庆建工集团应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，向中铁十九局支付自案涉工程实际交付之日起的利息；本案一、二审均未查明案涉工程的实际交付日期，再审中，经询问双方当事人，均不能提供案涉工程实际交付时间的证明，故对利息的起算时间，本院参照上述司法解释规定，酌定为中铁十九局提出反诉之日。
- 日期： 01-12 11:06
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2008)民申字第1185号
【裁判摘要】
诉讼和解协议是案件当事人为终止争议或者防止争议再次发生，通过相互让步形成的合意，和解协议的内容不限于当事人的诉讼请求事项。
当事人具有较高的文化程度，并有代理律师一同参与诉讼、调解、和解活动。在此情形下，当事人在和解协议上签字同意并收取了对方当事人按照和解协议支付的款项，此后又以调解违背其真实意愿为由申请再审的，其再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十二条规定的情形，应予驳回。
摘要2：
- 日期： 01-24 08:08
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：——执行和解协议可以请求撤销的条件
【案号】（2010）渝北法民初字第3590号
【裁判要旨】当事人在达成执行和解协议后，如果和解协议存在合同法第五十二条、第五十四条规定的情形之一的，申请执行人可以据此向人民法院提起诉讼，请求确认合同无效或予以撤销。和解协议被确认无效或撤销后，申请执行人可以申请执行原生效法律文书。
【摘要】执行过程中,在达成执行和解协议的情况下,如若在执行和解协议的履行中,申请执行人依约受领了有关款项给付的部分,而对和解协议中有关以物抵款的部分却以质量瑕疵为由而拒绝受偿的,此时申请执行人再申请恢复原生效法律文书的执行,法院应否支持?如若不支持,申请执行人的合法救济途径是什么?还有,在什么条件下,申请执行人可以请求撤销执行和解协议?
摘要2：
- 日期： 01-24 08:13
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【提示】对于本案，和解协议已经履行完毕，不应再恢复执行原法律文书。因逾期履行造成的后果，应另诉解决。
最高人民法院关于当事人对迟延履行和解协议的争议应当另诉解决的复函（2005年6月24日 [2005]执监字第24-1号）
摘要2：
- 日期： 01-24 08:37
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【最高法院处理意见】
①山西省高级法院（1998）晋经监字第2号再审判决书为本案最终执行依据，该判决明确判定了建行太原分行、工行运城分行、宏宝公司、朔州物贸、金丰公司具有返还义务的法律责任，且各方当事人的权利义务明确，各债权人可据以单独申请执行。
②依据《民事诉讼法》第207、216、219条和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第19条之规定，你院（1998）晋经监字第2号再审判决生效后，债权人未向法院申请执行的，法院不应依职权进行执行。本案只有朔州物贸、工行运城分行向太原市中级人民法院申请执行，且朔州物贸申请执行宏宝公司后，在太原市中级人民法院主持下，双方已于2000年11月达成执行和解协议并已履行完毕。工行运城分行申请执行建行太原分行后，因后者申诉而至今尚未执行。其他债权人均未申请执行，且已过法定申请执行期限，放弃申请执行的后果只能由其自行承担。建行太原分行未在法定期限内向法院申请强制执行，不能因其债权未予实现而拒绝履行其应向工行运城分行返还款项的义务。
③山西省高级法院（1997）晋经终字第102号二审判决生效后，金丰公司于1997年12月14日向太原市中级人民法院申请执行，该院于同年12月22日立案后将冻结在建行太原分行帐户上的贴现款486．4597万元全部执行给金丰公司。二审判决执行完毕后，山西省高级法院又以（1998）晋经终字第2号再审判决撤销了该院二审判决。本案由于判决的错误而造成执行的错误，根据《民事诉讼法》第214条和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条之规定，应依职权对金丰公司依据二审判决获得的款项执行回转，并返还建行太原分行，以维护其合法权益。
摘要2：
- 日期： 01-24 09:29
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【提示】执行和解协议的有效要件之一是双方当事人出于自愿并就协议内容的意思表示一致。
摘要2：
摘要1：最高人民法院关于深圳市华旅汽车运输公司出租车牌照持有人对深圳市中级人民法院执行异议案的复函（[2001]执监字第232号 2001年10月30日）
【要旨】擅自处分查封期间的出租车运营牌照行为无效——被执行人或其他人擅自处分已被查封、扣押、冻结财产的，法院有权责令责任人限期追回财产或承担相应的赔偿责任。
【摘要】评估报告已经过期并自动失效的情况下委托拍卖违反法定程序，但并不当然无效。鉴于拍卖成交价不低于标的物的原评估价，且已经公开拍卖完毕，可予以维持。但为维护程序公正和保证拍卖物的价格真实，应另行指定评估机构按拍卖时的市场行情再行评估一次，如重新评估的价格未超过原拍卖价，则维持拍卖结果；如超过原拍卖价，则重新拍卖。
摘要2：【摘要】《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第86条第1款规定；“在执行程序中，双方当事人可以自愿达成执行和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。”依据本规定，执行和解协议的有效要件之一是双方当事人出于自愿并就协议内容的意思表示一致。而本案的各申请执行人于2001年4月29日、5月9日(拍卖前一日)两次向执行法院明确表示不同意和解并要求执行法院依法对查封标的物进行拍卖，表明本案申请执行人与被执行人之间并没有达成有效的执行和解协议。申诉人(牌照持有人)要求按所谓的和解协议执行，没有事实根据，不予支持。
- 日期： 01-24 17:03
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【案号】北京市第一中级人民法院民事判决书(2009)一中民终字第4984号
【裁判摘要１】当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据——本案争议的第一个焦点是慈铭健康公司在二审提交的形式上真实的录音、录像、公证书、提醒函、来访人员登记表等证据能否作为证明慈铭健康公司主张的信诺时代公司未完成安装义务的证据。本院认为综合前述证据及慈铭健康公司与信诺时代公司在二审审理期间本院询问在慈铭健康公司进行录音、录像时信诺时代公司去慈铭健康公司做什么时，慈铭健康公司回答称一定程度上是和解，信诺时代公司回答称是和解来考虑，可以证明的事实是，在一审判决之后慈铭健康公司曾与信诺时代公司就双方之间存在的纠纷进行和解。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条规定：在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。本案中，一审法院向慈铭健康公司与信诺时代公司送达（2008）海民初字第27431号民事判决的时间为2008年11月25日，慈铭健康公司不服该判决提起上诉的时间为2008年12月9日。慈铭健康公司与信诺时代公司均认可于2008年12月15日及2009年1月13日进行和解，慈铭健康公司对和解的过程分别录音、录像。因和解的时间均为慈铭健康公司提起上诉之后，因此，进行和解时，双方之间的纠纷仍处于诉讼之中。虽然在和解的过程中信诺时代公司做出了对其不利事实的认可，但这种认可不应当在之后进行的诉讼中作为对其不利的证据使用，故本院对慈铭健康公司提交的录音、录像证据的证明效力均不予认可。对于慈铭健康公司提交的北京市方圆公证处出具的（2009）京方圆内经证字第02389号公证书，因二审审理期间在回答本院提出的对于该公证书中的和解协议中为何慈铭健康公司要多支付45 000元？慈铭健康公司回答称，是因为考虑到企业发展和今后的损失，是被迫的，因为软件一直没有用上，为了避免损失进一步扩大，不得已才接受的。本院认为该公证书的内容系双方经过和解后，对于相关条款或要求初步达成的一种共识，是对录音、录像资料体现的和解过程的一种延续，因此，该公证书的内容亦不能证明慈铭健康公司的主张成立。
摘要2：【裁判摘要２】现场勘验拒不提供勘验现场应承担相应责任——本案争议的第二个焦点是软件是否安装成功，对此，本院认为依据现有证据可以证明信诺时代公司的软件安装义务已经履行完毕，理由如下：一、慈铭健康公司主张其购买的软件根本不可能在其硬件系统中安装成功，为验证慈铭健康公司的该项主张，本院于2009年4月14日在慈铭健康公司技术支持主任王×、网络部主任王××、首席执行官××、慈铭健康公司的委托代理人李××、信诺时代公司的委托代理人陶××、史晨以及中软公司的工程师刘×、王×的参与下进行了现场勘验。在勘验之前，本院询问慈铭健康公司是否准备好设备，慈铭健康公司回答称都已准备好。．．．．．．本院询问慈铭健康公司现在能否提供IBM品牌的存储器，慈铭健康公司称不能。但在本院2009年4月20日第二次开庭审理本案时，慈铭健康公司却称在勘验当天能提供IBM的存储器。由于慈铭健康公司两次关于其能否提供IBM品牌存储器的陈述不一致，故本院认为慈铭健康公司能提供IBM品牌存储器，却在本院进行现场勘验以验证本案涉及的软件能否安装时拒不提供，因此其应承担相应的法律后果。故，本院认为慈铭健康公司购买的软件具备在其硬件系统中安装成功的可能性并且已经安装成功，对于慈铭健康公司提出的要求对安装进行鉴定的申请，本院不予准许。
- 日期： 02-01 21:07
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：1 乙法院能否对甲法院裁定以物抵债但尚未办理过户手续的房屋进行查封？
2 人民法院能否直接变更被执行人的企业名称？
3 人民法院执行村集体财产是否应经村民代表大会批准？
4 执行法院能否保护抵押权人未经诉讼程序确定的抵押权？
5 连带保证人承担保证责任后能否依原执行依据直接申请执行被保证人？
6 因再审而中止执行的，当事人申请恢复执行是否受申请执行期限的限制？
7 同一法院在不同案件中是否可以对同一财产采取轮候查封、扣押、冻结保全措施？
8 债务人超过执行和解协议约定期限履行但债权人接受的，原生效法律文书能否恢复执行？
9 旅行社被吊销、注销经营资格后，法院能否执行旅行社的质量保证金？
10 执行依据被撤销后，能否对执行拍卖的标的物实行执行回转？
11 被执行人无偿转让抵押物的，能否追加抵押物的受让人为被执行人？
12 执行程序中可否追加未履行清算义务的上级单位为被执行人？
13 如何在执行程序除去拍卖财产上的租赁权？
14 到期债权执行程序中，第三人提出异议后，执行法院能否以第三人向被执行人擅自履行为由裁定第三人对债权人承担给付义务？
摘要2：
- 日期： 04-13 21:37
- 作者：陈其象律师
- 标签：
表见代理
摘要1：【案号】最高人民法院民事裁定书(2013)民申字第104号
【提示】夫妻表见代理的认定。
【裁判摘要】关于高某代理张某签订《执行和解协议书》与《股权转让合同书》是否有效的问题。2008年6月，奎晟公司、李某某、黄某某（后由张某某继受权利）与张某签订《股权转让合作经营合同》。合同内容为张某将福隆酒店80%的份额分别转让给奎晟公司、李某某、黄某某，并将名下的诉争土地使用权过户到奎晟公司名下。该合同由高某签字，张某未签字盖章。因双方当事人就合同履行产生争议，张某向人民法院提起诉讼要求继续履行。该案经审理确认《股权转让合作经营合同》合法有效，判决奎晟公司、李某某、黄某某按照合同约定支付股权转让款。判决生效后，当事人双方达成《执行和解协议书》与《股权转让合同书》，确认张某将福隆酒店全部份额转让给奎晟公司、李某某、张某某，并将诉争土地使用权过户到奎晟公司名下。经查，上述两份协议同为高某签字，形式与《股权转让合作经营合同》相同，内容与《股权转让合作经营合同》密切相关，是《股权转让合作经营合同》的合理沿袭，再结合高某与张某系夫妻关系的事实，足以使奎晟公司一方相信高某系有权代理。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，即使高某未经张静授权，其代理张亩签订《执行和解协议书》与《股权转让合同书》仍应有效。张某以自己不是合同当事人为由不履行义务缺乏法律依据，本院不予支持。
摘要2：
- 日期： 05-09 17:52
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【裁判要旨】当事人达成和解协议后，执行程序中止，但法院不得立即作结案处理，应待和解协议履行完毕后再予结案。
摘要2：
- 日期： 05-10 00:12
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：——民事审判中刑事和解协议效力的认定
【案号】（2011）甬镇商初字第384号；（2011）浙甬商终字第758号
【提示】因刑事和解协议引发的纠纷是否按合同纠纷处理？
【裁判要旨】对于加害人和被害人达成刑事和解协议后加害人反悔的案件，民事审判应当按照合同纠纷来审理，通过对和解协议法律效力的审查，依据协议的内容作出判决。
【裁判规则】经济犯罪的被害人与分子分子基于真实意思表示就还款事项达成刑事和解协议，因双方均系完全民事行为能力人，且协议未违反法律强制性规定，亦不损害社会公共利益，故该协议合法有效。此后，犯罪分子拒不履行还款义务的，法院应当在认定和解协议效力的基础上按照合同纠纷来审理，并依据协议的内容作出判决。
摘要2：
摘要1：——保证人未完全承担保证责任不影响行使追偿权
【裁判要旨】在法院审理过程中，保证人在保证期间与债权人达成调解协议后，未完全履行保证责任也可行使追偿权。债权人向法院申请强制执行，保证人不能以债务人未向其清偿债务为由而对抗法院的强制执行。保证人可以与债务人另行签订和解协议，但不能对抗向债权人承担的保证之债。否则，担保法中保证人制度的设立形同虚设。
【裁判意见】在保证人与债务人担保追偿权纠纷一案中，担保人虽没有全面履行担保责任，清偿全部债务，但其应承担的保证责任已经通过诉讼方式与债权人达成了调解协议，由此而导致债权人与债务人的债权债务关系消除。保证人也因此确定无疑地应当承担相应的保证责任。担保法中规定的保证人承担保证责任后有权向债务人追偿，是指在主债务履行期届满之日后保证期间内，非经诉讼程序保证人履行保证责任后，而依法取得的保证追偿权。本案中，保证人已经与债权人就保证债务通过诉讼达成了调解协议，因此担保人依法已经取得了保证追偿权，不必等到全部实际履行保证责任后再行使保证追偿权。
【案号】（2014）石法执字第28号；（2014）石法执字第159号
摘要2：【摘要】保证人追偿权的成立须具备相应的条件：1.保证人向债权人履行了保证责任。2.因保证人的履行而使债务人免责。3.保证人履行保证债务无过错。
- 日期： 08-22 19:09
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【典型意义】
该案属于典型的被执行人有能力履行而拒不履行法律义务的案件。本案三名被执行人生活富足，名下有数套房产，住着价值近6000万的豪宅，拥有宾利、宝马等多辆名车，却欠债不还。在法院立案执行后，被执行人张宝峰仍然态度强硬，拒绝履行，甚至对执行法官言语威胁，抗拒执行，是典型的失信被执行人。
本案法院向被执行人发出限制高消费令，禁止被执行人乘坐飞机、列车软卧，限制其贷款或办理信用卡，不得担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员等，在社会征信系统内对其进行信用惩戒，形成了一处失信处处受制、最大限度压缩其生存空间的执行威慑效应。正是在遭受信用惩戒之后，本案被执行人才主动与申请执行人取得联系并达成执行和解协议。这充分说明，信用惩戒是一种行之有效的执行威慑机制。同时，在本案执行中，执行法院通过媒体曝光，如实记录法院强制执行的过程，不仅加深了社会对执行工作的理解，而且震慑了其他的被执行人和债务人，使人们直观地感受到拒不执行行为的严重后果。本案执行的过程说明，媒体除了具有引导形成诚实守信的社会风气、推动社会诚信建设的功能外，还具有助推债务人履行义务从而降低执行成本、提高执行效益的作用。
摘要2：无
- 日期： 01-28 22:40
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：【裁判摘要１】执行和解协议不是执行依据，执行和解协议不具有强制执行力——我国民事诉讼法第二百三十六条规定，发生法律效力的民事判决、裁定以及调解书和其它应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方不履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第2条也规定，执行机构负责执行下列生效法律文书：（1）人民法院民事、行政判决、裁定、调解书，民事制裁决定、支付令，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书；（2）依法应由人民法院执行的行政处罚决定、行政处理决定；（3）我国仲裁机构作出的仲裁裁决和调解书；人民法院依据《中华人民共和国仲裁法》有关规定作出的财产保全和证据保全裁定；（4）公证机关依法赋予强制执行效力的关于追偿债款、物品的债权文书；（5）经人民法院裁定承认其效力的外国法院作出的判决、裁定，以及国外仲裁机构作出的仲裁裁决；（6）法律规定由人民法院执行的其他法律文书。从以上规定可以看出，只有上述法律文书在一方不履行时，对方当事人可以向人民法院申请执行，即也只有上述法律文书才具有强制执行力。而执行和解协议是在执行程序中，双方当事人经过协商自愿达成的变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式等内容，并通过自愿履行来终结强制执行程序的协议。虽然执行和解协议是双方当事人在执行程序中真实意思表示，但该协议是否履行，如何履行等完全取决于各方当事人，其与生效的法律文书具有本质的区别。法律文书是否具有强制执行力应遵循法定原则，只有法律、司法解释有明确规定的，该法律文书才具强制执行力。
摘要2：【裁判摘要２】如果各被执行人的责任是独立的、可分的，在部分被执行人按照执行和解协议履行义务后，因为其他被执行人未履行或未完全履行义务而恢复对原生效法律文书执行时，应视为其已经按照和解协议履行完毕，不应再恢复对其采取执行措施——执行和解协议有多个被执行人，如果其中部分被执行人履行了执行和解协议确定的义务，在恢复执行原生效法律文书时，是否还可以对其恢复执行的问题。依照民事诉讼法第二百三十条第二款，申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条的规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。据此规定，申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者一方当事人不履行或者不完全履行执行和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院就应当恢复执行。在有多个被执行人情况下，只要有其中一个被执行人不履行执行和解协议致使和解协议目的不能实现的，就可以恢复执行原生效法律文书。但是，如果各被执行人的责任是独立的、可分的，在部分被执行人按照执行和解协议履行义务后，因为其他被执行人未履行或未完全履行义务而恢复对原生效法律文书执行时，应视为其已经按照和解协议履行完毕，不应再恢复对其采取执行措施。
- 日期： 02-01 21:21
- 作者：陈其象律师
- 标签：
免除债务
摘要1：解读｜申请执行人与部分被执行人达成执行和解协议：（１）申请执行人明确该减免或者免除仅对指定的部分被执行人发生效力的——其他被执行人的债务保持不变，其他被执行人在清偿债务后仍可向被免除债务的被执行人追偿；（２）申请执行人未明确仅免除达成执行和解协议的被执行人债务的——应当推定在被免除债务的被执行人应承担的责任范围内减轻或者免除其他被执行人的债务。
摘要2：
摘要1：解读：根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第１６规定，当事人有权对执行和解协议行使债权人撤销权。
【注释】当事人达成执行和解协议放弃部分债权，另案申请执行人能否提出执行异议？——（１）另案申请执行人已经冻结次债权的，执行和解协议不对对抗另案申请执行人；若执行法院依据执行和解协议解除对部分债权查封或撤销执行措施，另案申请执行人可向法院提出执行异议。（２）法院未冻结次债权，另案申请执行人应通过提起债权人撤销权之诉寻求救济。
摘要2：
- 日期： 02-07 07:52
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：解读：破产协议解析执行完毕后，被执行人不再承担和解协议规定以外的债务的清偿责任，以破产债务人为被执行人的案件应当终结执行。
解析：（１）《企业破产法》第１００条、第１０６条规定破产和解协议履行完毕债务人不再承担清偿责任，但企业破产法及其司法解释均未规定破产和解协议执行完毕后如何处理以及执行程序是否继续执行；（２）《最高人民法院执行工作办公室关于破产和解后以破产债务人为被执行人的案件能否继续执行的请示答复》规定，法院裁定终结破产程序后，执行法院应裁定对债务人的执行终结，而不能以债务人主体资格保留而恢复执行。
【注解】在破产法院裁定终结破产程序后，执行法院应当裁定对债务人的执行终结。
摘要2：
- 日期： 03-11 19:49
- 作者：陈其象律师
- 标签：
摘要1：解读：（１）执行和解协议能否办理附强公证并申请执行目前尚无法律规定；（２）执行和解协议可以办理附强公证并可以依法向法院申请执行。
摘要2：