摘要1：合同是指民商法上的当事人之间为实现一定的目的，按照自愿、平等、诚实信用的原则，设立、变更、终止相互之间的权利义务关系的一种协议。
《民法典》第４６４条对合同定义——合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用有关该身份关系的法律规定；没有规定的，可以根据其性质参照适用本编规定。
【注释１】合同即“协议”，协议并非与合同不同的另一个概念。
【注释２】合同范围包括负担合同和处分合同（“合同履行”、“合同保全”、“合同的权利义务终止”、“违约责任”等均不适用于处分合同，如赠与合同）。
【注释３】身份合同即身份关系协议——（１）合同编通则调整对象是财产关系，不能当然适用于身份关系协议，只能在欠缺特别规定时“可以根据其性质参照适用”；（２）有学者将离婚协议、夫妻财产约定、继承协议、遗赠扶养协议、收养协议、监护协议等纳入身份关系协议；（３）夫妻间赠与非身份关系协议而是赠与合同（处分合同，不适用合同编总则“合同履行”、“合同保全”、“合同的权利义务终止”、“违约责任”等规定）。
摘要2：【注解】实务中使用“经济合同”概念仅是用语不严谨的体现，并非《经济合同法》上“经济合同”概念。——参考案例：(2021)最高法民申2223号
- 日期： 07-18 21:03
- 作者：陈其象律师
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摘要1：最高人民法院关于审理出口信用保险合同纠纷案件适用相关法律问题的批复 （2013年4月15日最高人民法院审判委员会第1575次会议通过）
《最高人民法院关于审理出口信用保险合同纠纷案件适用相关法律问题的批复》已于2013年4月15日由最高人民法院审判委员会第1575次会议通过，现予公布，自2013年5月8日起施行。
【摘要】对出口信用保险合同的法律适用问题，保险法没有作出明确规定。鉴于出口信用保险的特殊性，人民法院审理出口信用保险合同纠纷案件，可以参照适用保险法的相关规定；出口信用保险合同另有约定的，从其约定。
摘要2：无
摘要1：无权处分是指没有处分权而处分他人财产。
【注解】（１）《民法典》删除原《合同法》第５１条关于无权处分合同效力待定的规定；（２）《买卖合同司法解释》删除第３条规定；（３）《民法典》第５９７条规定无权处分合同的效力（"因出卖人未取得处分权致使标的物所有权不能转移的，买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任。"/"法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定。"但第５９７条侧重从无权处分合同有效后买受人权利保护的角度而言，并未直接规定无权处分合同的效力）；第６４６条规定其他延长合同可以参照适用该条规定，即《民法典》明确了无权处分的有偿合同为有效合同。
摘要2：【注解】《民法典合同编司法解释》第１９条规定：
１.无权处分合同效力：（１）无权处分不影响合同效力（不影响合同效力说｜非合同有效说）——以转让或者设定财产权利为目的订立的合同，当事人或者真正权利人仅以让与人在订立合同时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持；（２）无权处分之受让人权利救济——因未取得真正权利人事后同意或者让与人事后未取得处分权导致合同不能履行，受让人主张解除合同并请求让与人承担违反合同的赔偿责任的，人民法院依法予以支持。
２.无权处分之权利变动：（１）无权处分合同有效并不当然导致所有权转移，受让人不能取得所有权——前款规定的合同被认定有效，且让与人已经将财产交付或者移转登记至受让人，真正权利人请求认定财产权利未发生变动或者请求返还财产的，人民法院应予支持。（２）善意取得除外——但是，受让人依据民法典第３１１条等规定善意取得财产权利的除外。
摘要1：建设工程居间居间合同效力目前在司法裁判中有争议。
摘要2：【注解１】无效合同的居间合同无效，居间费不受法律保护｜（１）无效合同的居间合同无效，主张居间费用不予支持。——参考案例：(2020)苏01民终10148号；（２）非法介绍工程不受法律保护，约定收取工程信息费不受法律保护。——参考案例：(2013)民提字第92号；（３）无效合同的居间报酬及违约金主张不成立。——参考案例：(2021)桂民申772号
【注解２】无效居间合同的处理｜（１）居间合同无效，对居间费酌定支持。——参考案例： (2021)豫民申176号；（２）居间合同无效，判决酌定承担部分劳务费用。——参考案例：（2020）苏民申7606号；（３）居间服务合同无效，预付款可作为其提供媒介服务的折价补偿没有返还的必要。——参考案例： (2020)桂民申3929号
摘要1：当事人的陈述是指当事人在诉讼中就本案有关的案件事实向法院所作的陈述：（１）当事人就案件事实所作的陈述；（２）当事人对案件事实的承认。
问题０１｜什么是当事人陈述？问题０２｜当事人陈述是否属于法定证据种类？问题０３｜当事人陈述的证明力如何认定？ 问题０４｜如何审查当事人陈述的证据资格和证明力？问题０５｜如何理解删除原《证据规定》第７６条当事人陈述证明力的规定？问题０６｜视听资料、电子数据是否属于孤证不能单独定案的证据？问题０７｜对当事人陈述的举证有哪些要求？虚假陈述应当承担哪些法律责任？问题０８｜当事人拒绝陈述将产生哪些法律后果？问题０９｜什么是当事人出庭陈述制度？问题１０｜当事人出庭陈述如何具结？问题１１｜当事人违反出庭陈述制度规定，应当承担哪些后果？问题１２｜新《证据规定》第６６条与《民事诉讼法解释》第１１０条规定当事人违反出庭陈述义务法律后果是否有区别？问题１３｜《民间借贷规定》第１８条规定是否属于当事人出庭陈述制度规定？问题１４｜对当事人的陈述如何进行质证？问题１５｜当事人自认是否属于当事人陈述的证据证明力？
摘要2：【注解１】专家辅助人意见应当属于证据种类中的当事人陈述，而不能视为证人陈述意见。——参考：《民事审判实务问答》１９０.审判中询问专家辅助人的意见属于证据种类的哪一种
【注解２】当事人陈述前后不一致处理：（１）当事人的陈述与此前陈述不一致的，人民法院应当责令其说明理由，并结合当事人的诉讼能力、证据和案件具体情况进行审查认定（《证据规定》第６３条第２款）；（２）当事人故意作虚假陈述妨碍人民法院审理的，人民法院应当根据情节，依照民事诉讼法第一百一十一条的规定进行处罚（《证据规定》第６３条第３款）。——参考：《民事审判实务问答》214.当事人陈述前后不一致情形的处理
摘要1：【标签】刑民交叉；民刑交叉；单位证明材料；单位证人；信访答复函；证明性书证；事故认定书证明效力；食品药品合格证证明效力；著作权认证机构；著作权归属证明；单位证明；单位出具的证明；单位书证；出库单；询证函；公文书证；私文书证；处分性书证；报道性书证；普通文书；特别文书；原本；副本；节录本；影印本；认证本
【概念】书证是以记载内容、表达思想来证明案件事实的证据。书证是指以文字符号、图形等记载的内容、表达的思想来证明案件事实的书面文件和其他物品。
【解读１】书证证据规则的地位就像买卖合同在合同法中地位，在法律、司法解释未作规定的情况下，书证证据规则可以参照适用于具有书证特征的其他证据类型（视听资料、电子数据证据等）。
【解读２】书证真实性包含形式真实与实质真实两个层面：
（１）形式真实是指文书记载的陈述内容由其制作者所为（要求文书本身真实和成立，该文书不是伪造或变造的，其文书记载的内容确实是文书所宣称的制造者制作）；
（２）实质真实是指文书记载的陈述内容对于待证事实具有证明价值（要求文书加载的内容与待证事实相吻合）。
摘要2：问题０１|什么是书证？ 问题０２|文书书证有哪些种类？ 问题０３｜无法与原件核对的书证复制件的证明力如何认定？书证复制件是否必然具有证明力？问题０４｜行政管理部门依据法律规定制作的公文书证的证明力如何认定？问题０５｜私文书证的真实性如何认定？问题０６｜瑕疵私文书证的证明力如何认定？问题０７｜私文书证上签名、盖章、捺印应由哪一方当事人申请鉴定？问题０７｜单位出具的证明材料的证明力如何认定？问题０８｜民事诉讼中传真件的证明力如何认定？问题０９｜什么是原件原物优原则？问题１０｜什么是法院调查收集证据规则？ 问题１１｜什么收集法院摘录规则？问题１２｜什么是“书证提出命令”制度？问题１３｜域外和港澳台地区形成证据应当履行哪些手续？问题１４｜从我国领域外寄交或者托交的授权委托书，应当履行哪些手续？问题１５｜外国人、外国企业或者组织的代表人在境内委托代理人进行民事诉讼，签收授权委托书有哪些特殊规定？问题１６｜提供外文书证和外文说明资料有哪些要求？问题１７｜当事人对外文书面资料的中文翻译件有异议的，应当如何处理？问题１８｜书证质证时能否要求出示原件？ 问题１９｜公证机关公证的复印件能否代替原件？问题２０｜书证真实性应当如何质证？问题２１｜不同书证的证明力如何认定？
【注解１】调解工作室作为具有一定公权力性质的机构，其出具的《证明》具有较强证明力，仅以《说明》缺少调解工作室负责人的签名，不符合《民事诉讼法司法解释》第１１５条关于书证的形式要件为由不予认定，事实和法律依据不足。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2019)最高法民再257号
【注解２】海外形成出版物无需办理公证认证等证明手续｜对于海外形成的公开出版物等可以直接初步确认其真实性的证据材料，除非对方当事人对其真实性能够提出有效质疑而举证方又不能有效反驳，原则上可以直接认定证据的形式合法性，无需办理公证认证等证明手续。——参考案例：湖北省高级人民法院民事裁判书 (2013)鄂民三终字第00136号
摘要1：视听资料（音像证据）是指以录音、录像、电脑等方式记录储存的音像信息证明案件事实的一种证据（录音录像资料、电脑贮存资料、电脑监视资料等）
视听资料作为定案证据需要具备哪些条件？私自秘密录音、录像能否作为证据？
问题０１｜什么是视听资料？问题０２｜视听资料、电子数据的证明力如何认定？问题０３｜私自秘密录音、录像能否作为证据使用？问题０４｜鉴别视听资料真伪、印证视听资料是否可靠的方法有哪些？问题０５｜什么是视听资料原件和电子数据原件？问题０６｜什么是法院调查收集视听资料、电子数据规则？问题０７｜视听资料、电子数据如何质证？问题０８｜记录证人陈述的录音、录像是否属于视听资料？提示：视听资料应同时提供录音整理的文字资料
摘要2：【注解１】视听资料不能单独作为定案依据｜对方对电话录音视听资料质证称该证据无法证明通话对象系其本人，提供电话录音方未提供其他证据佐证该通话录音真实性的情况下对该证据不予采信。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2020)最高法民申35号
【注解２】（１）一方提交微信群聊天记录作为证据，另一方仅以“无法判断”为由不认可证据而未提供反证，法院依法采信微信聊天记录并无不当。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2021)最高法知民终1039号；（２）微信聊天记录对方不认可真实性举证责任转移至对方。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2021)最高法知民终2112号
摘要1：电子数据是指以电子、光学、磁、其他类似手段生成、发送、接受、存储的信息证明案件事实的一种证据。
《电子数据司法鉴定通用实施规范》SF/Z JD0400001-2014
摘要2：问题０１｜什么是电子数据？问题０２｜视听资料、电子数据的证明力如何认定？问题０４｜什么是视听资料原件和电子数据原件？问题０５｜电子数据真实性判断因素有哪些？问题０６｜什么是电子数据推定真实的情形？ 问题０６｜什么是法院调查收集视听资料、电子数据规则？问题０７｜视听资料、电子数据如何质证？问题０８｜视听资料、电子数据有哪些
摘要1：专家辅助人是指在科学、技术、其他专业知识方面具有特殊专门知识、经验的人员，根据当事人的聘请并经法院准许，出庭辅助当事人对诉争的案件事实所涉及的专门性问题进行说明、发表意见和评论的人。
问题０１｜什么是专家辅助人？问题０２｜申请和决定专家辅助人出庭有哪些规定？问题０３｜什么是专家辅助人出庭事由？问题０４｜对专家辅助人如何询问？问题０５｜如何认定专家辅助人提出意见的法律性质和法律地位？问题０６｜专家辅助人出庭发表意见是否构成当事人的自认？
摘要2：【注解】专家辅助人意见应当属于证据种类中的当事人陈述，而不能视为证人陈述意见。——参考：《民事审判实务问答》１９０.审判中询问专家辅助人的意见属于证据种类的哪一种
摘要1：什么是鉴定启动程序？哪些情形鉴定人可以不出庭？鉴定程序如何启动？——鉴定程序启动以申请鉴定为基本启动方式、以法院职权决定鉴定为辅助方式。
问题０１｜什么是鉴定程序启动？问题０２｜什么是当事人申请鉴定？问题０３｜什么是法院依职权委托鉴定？问题０４｜如何确定鉴定人？问题０５｜什么是鉴定人具结制度？问题０６｜鉴定材料是否必须经过质证？问题０７｜什么是鉴定人按时鉴定义务？提示１：鉴定程序的启动必须满足四个方面要求；提示２：法院不予委托鉴定情形
摘要2：【注解１】（１）《证据规定》第３０条规定明确了鉴定启动的两个基本途径：Ａ．当事人提出鉴定申请；Ｂ．法院对于需要依职权查明的事实涉及专门性问题的，也应当依职权委托鉴定。（２）法院具有实质意义上的鉴定启动权，鉴定不是以当事人提出申请为前提而是以法官查明案件事实的需要为前提。——参考：《民事审判实务问答》２０１．当事人主动申请鉴定时，法院是否需要进行实质性审查以决定是否启动鉴定
【注解２】（１）《民事诉讼法司法解释》第９６条第１款规定的５种人民法院应当依职权查明的事实属于法院依职权启动鉴定的范围。（２）除此之外其他应当有当事人举证的待证事实涉及专门性问题的查明如必须通过鉴定，应当进行释明并限定该待证事实负有举证责任的当事人在合理期限内提出鉴定申请；如果当事人不及时申请鉴定，经法院释明后仍不主动申请鉴定，在待证事实无法查清时将承担举证不能的不利后果。——参考：《民事审判实务问答》202.法院认为需要鉴定，但当事人不主动申请，经法院释明后仍不申请鉴定的，法院可否依职权启动鉴定
摘要1：证据保全（事先固定和保全证据制度）是证据有可能灭失、以后难以取得的情况下，法院根据诉讼参加人的申请或者依职权采取措施，对证据加以固定、保护的制度。证据保全是指证据有可能灭失、以后难以取得的情况下，法院依据当事人申请或者根据案件具体情况依职权对证据采取查封、拍照等方法，以保持证据证明作用的措施。
问题０１｜什么是证据保全？ 问题０２｜什么是申请证据保全？问题０３｜什么是证据保全担保？问题０４｜什么是证据保全方法？问题０５｜什么是证据保全赔偿责任？问题０６｜违法采取证据保全措施是否属于国家赔偿确认案件受理范围？
摘要2：【注解１】当事人申请诉讼证据保全应当符合条件：（１）申请保全的证据在形式上对于案件事实的证明有意义，即保全的证据与待证事实之间在形式上具有关联性；（２）证据有灭失或者以后难以取得的可能；（３）申请应当在举证期限届满前以书面方式提出。——参考：《民事审判实务问答》１９７.当事人申请诉讼证据保全，应当符合哪些条件
【参考】《民事审判实务问答》199.人民法院应当如何审查证据保全以实现“持有人利益影响最小”之目的
【注解２】【注解】（１）“申请证据保全错误”，是指申请人对证据保全错误结果的形成存在故意或者重大过失的过错情形（适用过错责任归责原则）；（２）申请保全人在申请证据保全过程中如已经尽到一般注意义务，即使对方的合法民事权益确实遭受了损失，也不必为此承担责任；（３）判断申请人申请证据保全是否错在过错，不能简单地以申请人的诉讼请求或抗辩主张是否得到支持作为判断标准；（４）申请保全人提出的诉请或抗辩主张合理且申请证据保全适当的，不属于故意或者重大过失。——参考：《民事审判实务问答》200.申请证据保全人诉讼请求未得到支持的，是否属于申请证据保全错误而须承担赔偿责任
【注解３】任何单位或者个人阻碍证据保全行为法院将作出不利该方当事人的事实推定。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2020)最高法知民终155号
【注解４】法院在证据保全时未通知全部当事人到场不影响证据保全的效力。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2019)最高法知民终255号
摘要1：诉前证据保全即提起诉讼、申请仲裁之前的证据保全。
问题０１｜什么是诉前证据保全？问题０２｜申请诉前证据保全是否必须提供担保？
摘要2：【注解】（１）诉前证据保证并非必须提供担保；（２）诉前证据保证在符合《证据规定》第２６条第１款规定情形时才需要提供担保（诉前证据保全是否提供担保应按照《证据规定》第２６条规定判断，而非依照《民事诉讼法》第１０１条诉前财产保全必须提供担保的规定）。——参考：《民事审判实务问答》１９８.诉前证据保全是否必须提供担保
- 日期： 10-01 11:24
- 作者：陈其象律师
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刑事追诉标准
摘要1：最高人民法院关于在经济犯罪审判中参照适用《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》的通知（法发〔2010〕22号）
摘要2：
摘要1：最高人民法院关于对因资不抵债无法继续办学被终止的民办学校如何组织清算问题的批复（法释〔2010〕20号）
最高人民法院《关于对因资不抵债无法继续办学被终止的民办学校如何组织清算问题的批复》已于2010年12月16日由最高人民法院审判委员会第1506次会议通过，现予公布，自2010年12月31日起施行。
【摘要】依照《中华人民共和国民办教育促进法》第九条批准设立的民办学校因资不抵债无法继续办学被终止，当事人依照《中华人民共和国民办教育促进法》第五十八条第二款规定向人民法院申请清算的，人民法院应当依法受理。人民法院组织民办学校破产清算，参照适用《中华人民共和国企业破产法》规定的程序，并依照《中华人民共和国民办教育促进法》第五十九条规定的顺序清偿。
摘要2：【法条链接】《中华人民共和国民办教育促进法》
第五十八条 民办学校终止时，应当依法进行财务清算。
民办学校自己要求终止的，由民办学校组织清算；被审批机关依法撤销的，由审批机关组织清算；因资不抵债无法继续办学而被终止的，由人民法院组织清算。
第五十九条 对民办学校的财产按照下列顺序清偿：
（一）应退受教育者学费、杂费和其他费用；
（二）应发教职工的工资及应缴纳的社会保险费用；
（三）偿还其他债务。
非营利性民办学校清偿上述债务后的剩余财产继续用于其他非营利性学校办学；营利性民办学校清偿上述债务后的剩余财产，依照公司法的有关规定处理。
【备注】最高人民法院关于修改《最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》等二十九件商事类司法解释的决定
十一、修改《最高人民法院关于对因资不抵债无法继续办学被终止的民办学校如何组织清算问题的批复》
将正文第二段修改为：
“依照《中华人民共和国民办教育促进法》第十条批准设立的民办学校因资不抵债无法继续办学被终止，当事人依照《中华人民共和国民办教育促进法》第五十八条第二款规定向人民法院申请清算的，人民法院应当依法受理。人民法院组织民办学校破产清算，参照适用《中华人民共和国企业破产法》规定的程序，并依照《中华人民共和国民办教育促进法》第五十九条规定的顺序清偿。”
- 日期： 03-15 21:36
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【要旨】金钱债权执行中，买受人作为案外人对登记在被执行人名下的不动产提出执行异议之诉的，亦可参照适用最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（法释〔2015〕10号）第28条规定。
【案例】案外人执行异议之诉与《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的适用
摘要2：
摘要1：【最高法院民一庭意见】本案综合运用利益衡量方法和过失相抵、损益相抵规则，对因过失侵权造成预见不能的损害结果的赔偿范围进行限制，判决结果是妥当的。对于可预见性规则的运用，现行相关法律、司法解释没有明确规定，仅在《合同法》第113条明文规定，在侵权案件中能否适用，存在疑问。我们认为，违约损害赔偿与侵权损害赔偿在赔偿的理念和价值取向上是基本一致的，尤其在违约与侵权发生竞合时，选择不同的诉因如果导致大相径庭的损害赔偿结果，有违公平正义的法律理念。因此，可预见规则作为限制损害赔偿范围的一项基本规则，在侵权案件中可以参照适用。
摘要2：
- 日期： 12-03 19:56
- 作者：陈其象律师
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摘要1：最高人民法院关于个人独资企业清算是否可以参照适用企业破产法规定的破产清算程序的批复（法释〔2012〕16号 2012年12月10日最高人民法院审判委员会第1563次会议通过）
《最高人民法院关于个人独资企业清算是否可以参照适用企业破产法规定的破产清算程序的批复》已于2012年12月10日由最高人民法院审判委员会第1563次会议通过，现予公布，自2012年12月18日起施行。
【摘要】
根据《中华人民共和国企业破产法》第一百三十五条的规定，在个人独资企业不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下，可以参照适用企业破产法规定的破产清算程序进行清算。
根据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条的规定，人民法院参照适用破产清算程序裁定终结个人独资企业的清算程序后，个人独资企业的债权人仍然可以就其未获清偿的部分向投资人主张权利。
摘要2：【解读】个人独资企业可以参照适用企业破产法规定的破产清算程序进行清算。
- 日期： 12-03 19:58
- 作者：陈其象律师
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摘要1：《最高人民法院关于个人独资企业清算是否可以参照适用企业破产法规定的破产清算程序的批复》的理解与适用
摘要2：
摘要1：【要旨】金融不良债权的银行贷款利息和罚息等属于专属于金融机构的从权利，非金融机构从金融资产管理公司受让金融不良债权后受让人不能继续主张利息。
【解析】（1）实践中对于《海南座谈会纪要》基本持比较严格的适用态度，对国企、非国企一体适用纪要的态度基本一致；（2）《海南会议纪要》规定之外的金融不良债权受让纠纷不适用纪要规定。
【注释１】非金融资产管理公司的机构或个人受让生效法律文书确定的金融不良债权或者受让的金融不良债权经生效法律文书确定的——（１）《海南会议纪要》发布前的利息按照相关法律规定计算；（２）《海南会议纪要》发布日之后不再给付利息。
【注释２】执行程序中金融债权的受让人向债务人主张不良债权受让人日之后的利息不予支持。
【注释３】非金融机构受让金融机构转让的不良债权后能否在执行程序中向债务人主张不良债权受让日之后的利息？——非金融机构受让金融机构转让的不良债权后向债务人（不论是否为国有企业）主张不良债权受让日之后的利息不予支持。
【解读】另外观点认为——金融不良债权受让人有权主张受让后的利息。
【注解１】非金融机构受让金融不良债权后执行程序中能否主张逾期罚息？——按照一般观点，非金融机构受让债权后有权收取逾期罚息，逾期罚应当按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准和方法计算。
【注解２】非金融机构受让金融不良债权后执行程序中能否主张收取复利？——非金融机构受让经生效法律文书确定的金融不良债权后不能向债务人（国有企业、非国有企业）主张收取复利（受让前、受让后）。
【注释】非金融机构受让金融不良债权后，在执行程序中无权向国有企业债务人或非国有企业债权人主张受让日后利息——（１）２００９年３月３０日，《海南座谈会纪要》规定受让人无权向国有企业债务人主张不良债权受让日之后发生的利息；（２）２００９年９月２５日，（２００９）民二他字第２１号《答复》（最高人民法院关于如何理解最高人民法院法发〔2009〕19号《会议纪要》若干问题的请示之答复）明确：“涉及非国有企业债务人的金融不良债权转让纠纷案件，亦应参照适用《纪要》的规定。”（３）２０１３年１１月２３日，最高人民法院《关于非金融机构受让金融不良债权后能否向非国有企业债务人主张全额债权的请示的复函》（（2013）执他字第4号）明确非金融机构受让经生效法律文书确定的金融不良债权在执行程序中向非国有企业
摘要2：（续）债务人主张受让日后利息的问题，应当参照《最高人民法院关于审理涉及金融不良债权转让案件工作座谈会纪要》的精神处理，即非金融机关受让金融不良债权后，在执行程序中无权向非国有企业债务人主张受让日后利息。
【总结】（１）根据《海南座谈会纪要》第９条规定，受让人向国有企业债务人主张不良债权受让日之后发生的利息不予支持；根据第１２条规定，该纪要及其内容仅适用于特点主体转让金额不良债权（政策不良债权和商业不良债权）引发的一审、二审案件。其后，最高人民法院对其适用范围进行了两次扩张——Ａ．（２００９）民二他字第２１号《答复》明确该纪要适用的出让的主体扩张为一般债务人，不再局限于国有企业债务人；Ｂ．（2013）执他字第4号答复以此为基础确定了金融不良债权在执行程序中利息计算方式，总体原则是金融不良债权在非金融资产管理公司或个人受让后不再计息。由此将（２００９）１９号纪要的适用范围扩大至执行程序和非国有企业债务人。（２）（２００９）１９号纪要是在特定时代背景下，为避免金融不良债权转让导致国有资产流失而作出的，对于适用（２００９）１９号纪要的债务要进行严格限制，仅适用于（２００９）１９号第１２条规定的政策不良债权和商业不良债权，只要是这一时期的不良债权，不管债务人是国有企业，都应当在受让之日停止计息，在执行程序中计算迟延履行利息也应参照（２００９）１９号纪要处理；但对于此后市场商业化运作下的不良债权不应适用。
【问题１】（２００９）１９号纪要发布前受让的符合纪要适用范围的金融不良债权如何计息？——（１）纪要第１２条明确规定纪要适用特定范围内的金融不良债权转让案件且不具有溯及力，纪要发布前受让的符合纪要适用范围的金融不良债权案件的利息应当计算至纪要发布之日；（２）纪要发布后当事人在审判程序或执行程序中对金融不良债权利息计算提出抗辩或异议应当按照上述规则处理。
【问题２】不属于《纪要》第１２条适用范围内案件能否参照《纪要》第９条规定计息？｜金融不良债权最初的转让时间和转让主体与纪要第１２条规定的不符，不应参照适用纪要第９条关于自受让日后停止计付利息的规定，非金融机构作为金融不良债权受让方可以依双方约定相应债权利息。——参考案例：(2021)最高法执监284号
摘要1：《破产法》适用主体：（１）企业法人；（２）其他法律规定的非企业法人经济组织（如合伙企业、民办学校以及农民专业合作社等）和社会组织的破产清算（参照适用）。
摘要2：【注解１】参照适用企业破产法规定的破产清算程序进行清算：（１）民办学校；（２）合伙企业；（３）个人独资企业。
【注解２】农村合作基金会、律师事务所不具有《企业破产法》规定的主体资格。
【注解３】（１）《企业破产法》适用范围包括企业法人和参照《企业破产法》规定程序的其他非企业法人；（２）根据《民事诉讼法司法解释》第５１３条规定，”执转破“仅限于被执行人的”企业法人“，不包括非企业法人。
摘要1：问题０１｜证据保全的参照适用如何规定？问题０２｜对当事人、鉴定人、有专门知识的人的询问如何规定？问题０３｜视听资料、电子证据是否适用书证规定？问题０４｜视听资料是否适用电子数据规定？引用性法条
摘要2：
摘要1：【案号】最高人民法院民事判决书(2019)最高法民再111号
【裁判摘要】关于本案确认案涉董事会决议效力是适用《公司法》还是股份合作制相关规定的问题｜基于本案已经查明的事实，苍南仪表原属集体所有制企业，1999年苍南仪表改制为股份合作制企业，2015年4月16日变更为有限责任公司。1998年12月叶某进入苍南仪表，2003年5月9日苍南仪表增资，叶某占40股，投资120万元，比例为5.7143%。苍南仪表与叶某之间围绕股东资格的纠纷虽延续至今，但争议事件均发生于2015年4月16日之前，此时苍南仪表系股份合作制企业，故对双方权利义务的确定应适用当时合法有效的与股份合作制企业有关的法律法规及相关规定。股份合作制企业是实行劳动合作和资本合作相结合的一种经济形态，兼有合作制和股份制的特征，并非《公司法》意义上的公司。章程作为企业的宪章，对全体发起人、董事、监事、高级管理人员及企业本身具有约束力。基于民事主体意思自治原则，在企业章程已经作出规定且不违反法律、行政法规强制性规定的情况下，股东、董事、监事、高级管理人员以及企业之间权利义务关系的确定应首先依据章程的规定；章程没有规定或者规定不明确的，应适用当时有效的有关股份合作制企业的相关规定；当时关于股份合作制企业的规定不明确或者没有规定，可参照适用《公司法》的有关规定。据此，叶某主张本案应完全适用《公司法》，苍南仪表主张只能适用股份合作制企业的相关规定均有失偏颇。
摘要2：【解读】股份合作制企业董事会决议效力首先应当依据章程规定，章程没有规定或者规定不明确的，应适用当时有效的有关股份合作制企业的相关规定；相关规定不明确或者没有规定的，可参照适用《公司法》的有关规定。
摘要1：——当事人要求参照合同的特定违约条款追究对方违约责任，应当如何处理
【来源：《民事审判指导与参考》（总第４２集），法律出版社２０１０年版，第２１１－２２０页】
【裁判要旨】当事人就专门事项作出特殊约定的违约责任条款，在无明确约定的情况下，不能将其扩大理解为整个合同通用的违约条款。一方当事人主张参照适用该特殊约定追究对方其他违约责任的，不予支持。
【摘要】希科集团提出2200万元违约金主张的理由和依据，是认为应当按照公平原则，比照适用《兼并协议书》第二十一条关于希科集团承担违约责任的合同条款。诚如一审法院所言，《兼并协议书》第二十一条针对的是希科集团在特定违约情形下应当承担的违约责任。由于双方之间就民政集团未办理第15层、16层房屋过户手续承担违约责任问题，没有直接、明确的约定。希科集团一、二审期间也只是指出长达十几年的不过户给其造成了巨大损失，但是到底有哪些损失，始终未能充分举证证明。民政集团关于案涉房屋始终由希科集团实际占有、使用并获取收益，没有过户并未给希科集团造成损失的观点，比较切合实际。而且，双方当事人之间关于斯亚大厦第15层、16层问题的处理依据，是基于1995年12月的《补充协议》而非《兼并协议书》。因此，在双方当事人没有合同约定、希科集团无法充分举证证明自己的真实受损情况下，希科集团关于参照《兼并协议书》约定判令民政集团支付2200万元违约金的主张，理据不足，一审判决未予支持是正确的。
摘要2：
摘要1：解读：（１）案外人执行异议适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》；（２）针对执行异议之诉具体审查标准的法律规定或者司法解释出台前，执行异议之诉案件可以参照适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》的相关规定，对案外人享有的民事权益是否足以排除强制执行进行审查认定，若不符合《规定》排除执行的标准，则应当根据《民事诉讼法司法解释》第３１２条第１款的规定进行判断。
【注释】案外人执行异议之诉的审理范围是否受案外人执行异议申请及审查程序限制？——（１）案外人执行异议之诉以案外人异议审查程序作为前置程序，但其审理范围和审理结果不受案外人异议审查范围和审查结果的限制；（２）案外人执行异议之诉是独立的民事诉讼程序，即使案外人在案外人异议程序中未提出相关请求，案外人在执行异议之诉中也应予受理。
摘要2：【注解１】（１）执行异议之诉据以作出判决的标准是案外人就执行标的是否“享有足以排除强制执行的民事权益”（《民事诉讼法司法解释》第３１２条、第３１３条规定）；（２）执行异议之诉不能完全依照《执行异议和复议规定》进行审查。——参考：《民事审判实务问答》281.执行异议与执行异议之诉是否应适用相同的审查标准
【理解与适用】在《异议和复议规定》起草过程中争议最多的问题之一就是对案外人的实体权利是坚持程序审查还是实质审查。经最高人民法院审委会充分讨论，决定对执行标的权属的判断标准以形式审查为原则，以实质审查为例外。——刘贵祥、范向阳：《﹤关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定﹥的理解与适用》，载《人民司法》２０１５年１０月刊，第３１页。
【注解２】《执行异议和复议规定》中属于实质审查的条款可以作为执行异议之诉案件审理的参照——《执行异议和复议规定》第２８条、第２９条属于实质性审查条款，可以在执行异议之诉中参照适用。
摘要1：解读：相对人非善意的公司法定代表人越权担保合同尽管对公司不发生效力，但公司对非善意相对人未必完全免责，而是参照适用担保合同无效法律后果之规定承担赔偿责任（但上市公司除外）。
摘要2：【解析】（１）相对人非善意的公司越权担保合同对公司不发生法律效力（非担保合同无效）；（２）担保合同不对公司发生法律效力，公司参照适用担保合同无效的法律后果承担过错赔偿责任（上市公司除外）。
摘要1：
摘要2：
- 日期： 01-25 14:14
- 作者：陈其象律师
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参照适用
摘要1：问题：第三人物保能否适用保证合同规定？最高额保证、最高额抵押、最高额质押之间如何参照适用？
解读１：根据《民法典担保制度解释》第２０条规定，第三人物保可以适用保证合同有关规定（《民法典》第６９５条第１款、第６９６条第１款、第６９７条第２款、第６９９条、第７００条、第７０１条、第７０２条等关于保证合同的规定）。
解读２：根据《民法典》第４２４条、第４３９条、第６９０条之规定:——（１）最高额质权、最高额保证参照适用最高额抵押权的有关规定；（２）最高额抵押权适用一般抵押权的有关规定。
解读３：根据《民法典》第４４６条规定，权利质权适用动产质权的有关规定。
摘要2：【注解】（１）《民法典》关于保证合同的规定，可以理解为具体担合同总则的功能；（２）最高额抵押权具有最高额担保（最高额保证、最高额抵押、最高额质押）的一般规则功能；（３）动产质权具有质权（动产质权、权利质权）一般规则的功能。
摘要1：解读：根据《九民会议纪要》第３２条规定，合同不成立应当参照适用合同无效或者被撤销时的返还责任和损害赔偿责任的规定。
【注释】（１）合同不成立并非不承担责任；（２）合同不成立（合同未成立）应当承担合同无效之返还财产和损害赔偿责任。
解析：当事人主张合同无效或可撤销、解除法院能否判决合同不成立？——（１）《民法典合同编司法解释》第３条第３款规定“当事人主张合同无效或者请求撤销、解除合同等，人民法院认为合同不成立的，应当依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条的规定将合同是否成立作为焦点问题进行审理，并可以根据案件的具体情况重新指定举证期限。”（２）当事人主张合同无效或请求撤销、解除合同等，人民法院应当在全面审查合同是否已经成立的基础上确认定合同效力且一旦认定合同不成立即应据此作出判决。
摘要2：【注解１】合同不成立应当参照适用《民法典》第１５７条关于合同无效或者被撤销时的返还责任和损害赔偿责任的规定。
【注解２】《民法典》第５０７条规定“合同不生效、无效、被撤销或者终止的，不影响合同中有关解决争议方法的条款的效力。”——（１）解决争议方法条款独立仅适用于合同不生效、合同无效、合同被撤销；（２）解决争议方法条款独立不适于合同不成立的情形，即合同不成立不能参照适用合同无效的解决争议条款独立的规定。
摘要1：【入库编号：2023-17-5-202-007】债权受让人和转让人同时申请执行，应参照适用第三人申请变更、追加其为申请执行人的相应规定
【裁判要旨】债权受让人和债权转让人同时申请执行，应参照适用第三人申请变更、追加其为申请执行人的相应规定，即在生效法律文书确定的债权依法转让给第三人的条件下，应同时满足“申请执行人必须书面认可第三人取得该债权”这一条件。若当事人对债权转让合同效力发生争议，应通过另行诉讼解决。
【关联索引】执行异议：湖北省高级人民法院（2020）鄂执34号执行裁定（2021年3月25日）； 执行复议：最高人民法院（2021）最高法执复59号执行裁定（2021年9月26日）
摘要2：【裁判摘要】（１）《执行工作规定》第１６条第１款第２项规定申请执行人可以是生效法律文书确定的权利承受人；（２）《变更、追加规定》第９条又增加了申请执行人必须书面认可第三人取得债权的条件——本案的焦点问题是(2020)鄂执34号执行裁定驳回摩根信通公司的执行申请是否符合法律规定。根据执行规定第16条规定，人民法院受理执行案件应当符合下列条件：(1)申请或移送执行的法律文书已经生效；(2)申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；(3)申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；(4)义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；(5)属于受申请执行的人民法院管辖。本案主要涉及上述第二项，即摩根信通公司是否为生效法律文书的权利承受人。通常情况下，当事人对债权转让合同效力发生争议，原则上应当通过另行提起诉讼解决，执行程序不是审查判断和解决该争议的适当程序。基于此考虑，为避免执行程序因申请执行人主体资格发生争议，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第九条规定，第三人申请变更、追加其为申请执行人时，在生效法律文书确定的债权依法转让给第三人的条件下，又增加了“申请执行人必须书面认可第三人取得该债权”这一条件。本案中，尽管债权受让人摩根信通公司不是在执行程序中申请变更申请执行人，而是以债权受让人的身份直接申请执行，但二者的法律基础是相同的，可以理解为广义上的申请执行主体变更，即通过立案阶段解决主体变更问题。在武威公司对摩根信通公司取得案涉债权持有异议的情况下，湖北高院以摩根信通公司的权利承受人身份尚未得到武威公司的书面确认为由，依照执行规定第16条第一款而非第一项规定驳回其执行申请并无不当。因此，摩根信通公司关于(2020)鄂执34号执行裁定适用法律错误的理由，本院不予支持。摩根信通公司若认为其权益受到侵害，可另寻法律途径解决。
- 日期： 01-19 09:56
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【裁判摘要】《纪要》是对特定范围内的金融不良债权转让案件确立了特殊的处置规则，对金融不良债权的转让时间及转让主体均有明确限定，应当严格按照其适用范围的规定适用； (2013)执他字第4号答复，是对湖北省高级人民法院就在执行程序中能否参照适用审理金融债权转让座谈会纪要规定计算债务利息问题进行请示的个案答复，该答复意见所涉案件中的金融不良债权属于审理金融债权转让座谈会纪要第十二条规定的特定范围内的债权；（２）金融债权最初的转让时间与转让主体均与《纪要》第１２条的规定不符，故不应适用该纪要关于自受让日后停止计付利息的规定——本案的争议焦点为：皇城公司关于本案应于案涉债权受让日停止计息的主张是否有事实和法律依据。本案执行依据宝鸡中院(2018)陕03民初4号民事判决判项载明，本金的利息按照原借款合同约定的利息计算方法计算至给付之日止，如皇城公司未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，还应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。和兴公司作为判决确定的债权的受让人，其亦有权对皇城公司主张前述利息。至于是否应于受让日停止计息的问题，应结合相关规定及类案予以分析认定。首先，审理金融债权转让座谈会纪要第九条“关于受让人收取利息的问题”规定：“受让人向国有企业债务人主张不良债权受让日之后发生的利息的，人民法院不予支持。”第十二条“关于《纪要》的适用范围”规定：“不良债权转让包括金融资产管理公司政策性和商业性不良债权的转让。政策性不良债权是指1999年至2000年上述四家金融资产管理公司在国家统一安排下通过再贷款或者财政担保的商业票据形式支付收购成本从中国银行、中国农业银行、中国建设银行、中国工商银行以及国家开发银行收购的不良债权；商业性不良债权是指2004年至2005年上述四家金融资产管理公司在政府主管部门主导下从交通银行、中国银行、中国建设银行和中国工商银行收购的不良债权。”可见，该纪要是对特定范围内的金融不良债权转让案件确立了特殊的处置规则，对金融不良债权的转让时间及转让主体均有明确限定，应当严格按照其适用范围的规定适用。本案中，案涉金融债权的债权人主体是信达陕西分公司，债权转让时间亦在2018年之后，该债权最初的转让时间与转让主体，均与审理金融债权转让座谈会纪要第十二条的规定不符，故不应适用该纪要关于自受让日后停止计付利息的规定。第二，本院(2013)执他字第4号答复，是对湖北省高级人民法
摘要2：（续）院就在执行程序中能否参照适用审理金融债权转让座谈会纪要规定计算债务利息问题进行请示的个案答复。该答复意见所涉案件中的金融不良债权属于审理金融债权转让座谈会纪要第十二条规定的特定范围内的债权。该答复意见所涉案件基本事实与本案不符。但程序上有借鉴意义，即执行中可以参照审理金融债权转让座谈会纪要计算利息，陕西高院认为属审判规则，在执行异议、复议案件中不予审查，确为不当，但从前述事实认定来看，本案并不适用审理金融债权转让座谈会纪要所确定的相关规则，故陕西高院审查结论正确。总之，本案不属于审理金融债权转让座谈会纪要规定的特定范围内的金融不良债权转让案件，不应适用该纪要第九条的规定。皇城公司关于本案应于案涉债权受让日停止计付利息的主张没有事实和法律依据。