- 日期： 08-12 18:06
- 作者：陈其象律师
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摘要1：解读：（１）法院准许另一方当事人对一方当事人单方自行委托有关机构或者人员出具的意见申请鉴定，不因此改变举证责任分配；（２）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第３１条第２款规定：“对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。”申请鉴定另一方当事人如并非“对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人”，即使拒绝交纳鉴定费导致无法鉴定，也并不因此承担举证责任和举证不能的法律后果。
摘要2：【注解】（１）根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第３１条第２款之规定，只有“对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人”拒不申请鉴定或者拒不交纳鉴定费用或者拒不提供相关材料导致无法鉴定才“应当承担举证不能的法律后果”；（２）至于不承担举证责任的当事人“拒不提供相关材料”导致鉴定无法进行，并非承担举证部门的法律后果，而是承担《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第９５条“一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。”之证明妨害后果。
摘要1：问题：再审发回重审的案件当事人能否增加诉讼、变更诉讼请求和提出反诉？当事人能否变更在原审中的诉讼主张、质证及辩论意见？
解读：
（１）再审发回重审的案件当事人增加诉讼、变更诉讼请求和提出反诉，应当符合《民事诉讼法司法解释》第２５２条规定；不符合该规定的不予准许；
（２）再审发回重审的案件当事人变更其在原审中的诉讼主张、质证及辩论意见的，应说明理由并提交相应的证据，理由不成立或证据不充分的不予支持。
摘要2：【注解１】发回重审变更、增加诉讼请求和提出反诉必须符合以下条件：（１）原审未合法传唤缺席判决，影响当事人行使诉讼权利的；（２）追加新的诉讼当事人的；（３）诉讼标的物灭失或者发生变化致使原诉讼请求无法实现的；（４）当事人申请变更、增加的诉讼请求或者提出的反诉，无法通过另诉解决的。
【注解２】再审发回重审当事人变更其在原审中的诉讼主张、质证及辩论意见的：（１）应说明理由并提交相应的证据；（２）理由不成立或证据不充分的不予支持。
【注解３】根据《民事诉讼法司法解释》第４０５条第１款规定：“人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行。当事人的再审请求超出原审诉讼请求的，不予审理；符合另案诉讼条件的，告知当事人可以另行起诉。”（１）再审程序当事人的再审请求超出原审诉讼请求不予审理；（２）再审发回重审后允许当事人在符合《民事诉讼法司法解释》第２５３条规定时增加、变更诉讼请求和提出反诉。
【注解４】（１）再审发回重审的案件基本可参照普通一审程序审理；（２）再审发回重审的案件审理范围：符合《民事诉讼法司法解释》第２５２条规定３种情形的，当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉，法院应当准许。——参考：《民事审判实务问答》305.再审发回重审案件的性质及审理范围
摘要1：【解读】申请鉴定人为“对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人”（放弃鉴定申请需要承担致使需要鉴定的待证事实无法查明之举证不能的法律后果，并非承担案件的举证责任）：（１）如果私文书证上签字、盖章、捺印存疑，此时需要鉴定的待证事实为签字、盖章、捺印是否为“真”，举证责任人为主张以私文书证证明案件事实的当事人；（２）反之，如果私文书证上签字、盖章、捺印存在疑点，此时需要鉴定的待证事实为签字、盖章、捺印是否为“假”“不真”，举证责任人为提出异议的一方当事人。
摘要2：【注解】（１）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第４条关于“一方当事人对于另一方当事人主张的于己不利的事实既不承认也不否认，经审判人员说明并询问后，其仍然不明确表示肯定或者否定的，视为对该事实的承认。”（２）被告对原告所举书面材料中的签字真实性经审判人员说明并询问后不置可否又不申请鉴定，对签字真实性予以确认。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2022)最高法知民终125号
摘要1：解读：（１）《民事诉讼法》第５６条第２款仅限制未判决承担民事责任的无独立请求权第三人上诉权，并未限制一审其他当事人行使上诉权；（２）一审完全胜诉当事人仍然享有上诉权，当未判决承担民事责任的无独立请求权第三人除外。
【注释】当事人、利害关系人能否对执行裁定书认定事实提出执行异议？|（1）法律、司法解释未明确规定当事人、利害关系人能否对执行裁定书认定事实提出执行异议；（2）只要执行裁定中认定的事实侵害当事人的合法权益，即使当事人对执行裁定审查结论无异议，应认定当事人享有异议权（上诉权）。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2020)最高法民终934号
摘要2：【注解１】另外观点认为——（１）《民事诉讼法》第１１９条规定起：“诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；．．．．．．”第１７４条规定：“第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。”因此，上诉人必须是与本案上诉有直接利害关系，即上诉人必须依法享有上诉的利益，否则作为上诉人不适格；（２）与上诉利益不存在直接利害关系的当事人不具有上诉权。
【注解２】（１）当事人对一审裁判既判力（裁判文书中有既判力的为裁判的主文部分而不包括本院查明和本院认为部分）不服具有上诉利益；（２）当事人对一审裁判认定事实和说理部分（不具有既判力）不服不具有上诉利益。
摘要1：解读：（１）《民法典》第５５８条规定：“债权债务终止后，当事人应当遵循诚信等原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密、旧物回收等义务。”《全国法院贯彻实施民法典工作会议纪要》第１０条规定：“当事人一方违反民法典第五百五十八条规定的通知、协助、保密、旧物回收等义务，给对方当事人造成损失，对方当事人请求赔偿实际损失的，人民法院应当支持。”（２）当事人违反合同终止后附随义务，另一方有权请求赔偿实际损失（缔约过失责任损失）。
摘要2：【注解】（１）后合同义务是合同终止后当事人应当履行的义务（以合同成立并有效为前提，合同不成立、无效或者被撤销不会产生后合同义务）；（２）后合同义务是法定义务；（３）违反后合同义务的法律责任是一种独立的民事责任，不是补充性的民事责任；（４）违法后合同义务的损失当事人是无法预见的，违反后合同义务的赔偿范围仅限于实际损失（不包括可得利益损失）。
- 日期： 10-17 15:40
- 作者：陈其象律师
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诉讼承继原则
摘要1：解读：根据《民事诉讼法司法解释》第２４９条规定——（１）诉讼中发生诉讼承继不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位，且法院作出的发生法律效力的裁判对受让人具有拘束力；受让人可以无独立请求权第三人身份参加诉讼。（２）受让人申请替代当事人承担诉讼的，法院可以根据具体情况决定是否准许；受让人不申请替代当事人承担诉讼，法院不得根据原当事人申请裁定变更当事人。
摘要2：【参考】《民事审判实务问答》１７１.在诉讼中，争议的民事权利义务转移的，原当事人申请由受让人替代其承担诉讼的，人民法院是否可以准许
【注解１】执行裁定已申请执行人变更，原申请执行人参与案外人执行异议之诉当事人主体不适格。——参考案例：山东省高级人民法院民事裁定书(2017)鲁民终1466号
【注解２】受让人在再审审查阶段能否申请代替转让人参加诉讼？｜（１）在再审审查程序中，除当事人死亡或者终止，其权利义务被概况承继的情况外，诉讼主体恒定；（２）再审审查程序不能适用《民事诉讼法司法解释》第２４９条关于诉讼中的民事权利义务受让人替代原当事人的规定，受让人申请替代转让人参加诉讼不予支持，仅对其陈述内容记载于裁定书。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2019)最高法民申4121号
【注释】（１）受让人在申请再审审查阶段不能替代转让人参加诉讼（受让人不具有再审利益）；（２）但受让人可以在再审审理阶段替代转让人参加诉讼。
摘要1：解读：（１）根据《民事诉讼法司法解释》第３８１条规定，可以申请再审的裁定仅限于发生法律效力的不予受理的裁定和驳回起诉的裁定两种；（２）当事人对二审法院以无上诉权为由驳回上诉的裁定不能申请再审。
【注释１】（１）驳回起诉裁定可以申请再审。——参考案例：辽宁省葫芦岛市中级人民法院民事裁定书(2022)辽14民再3号；（２）驳回上诉裁定裁定不能申请再审。——参考案例：最高人民法院民事裁定书（2020）最高法民申4430号
【注释２】（１）撤回起诉裁定不属于可以申请再审范围。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2017)最高法民申1090号；（２）撤回上诉裁定不属于可以申请再审范围。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申6335号；（３）按撤回起诉处理的裁定不属于可以申请再审范围。——参考案例：广东省深圳市中级人民法院民事裁定书(2020)粤03民申979-993号
摘要2：【注解１】当事人不能对驳回上诉裁定申请再审。——参考案例：最高人民法院民事裁定书（2020）最高法民申4430号
【注解２】未被法院判决承担民事责任的第三人无权提起再审申请。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申2313号
摘要1：【问题１】当事人在一审时未申请重新鉴定，能否在二审申请重新鉴定和补充鉴定？
解读１：（１）当事人在一审时未申请重新鉴定，只要符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第４０条规定的重新鉴定的情形，二审可以申请重新鉴定；（２）符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第４０条规定的补充鉴定情形的，二审法院可以进行补充鉴定。
【问题２】一审中未提出鉴定申请，二审是否还可以提出鉴定申请？
解读２：申请鉴定属于当事人应有的诉讼权利，法律并未规定一审未申请鉴定的当事人不能在二审提出鉴定申请，其亦在二审规定的举证期限内提出鉴定申请，并未违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，二审法院批准鉴定申请并无不当。
摘要2：【注解１】当事人对一审法院委托鉴定人所作的鉴定意见不服提起上诉并申请重新鉴定的：（１）二审法院应当审查上诉人在一审时有无对该鉴定意见提出异议，一审法有无对该异议进行审理（如鉴定人提供说明、鉴定人出庭接受询问等）——如果上述审理步骤并未完成，二审应当予以审查，通过审查确定该异议是否成立；（２）如果经过审查，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决上诉人对鉴定意见的异议的，二审法院应当开展审理活动对案件相关基本事实作出实体判断；如经过审查，上诉人对鉴定意见所提异议的理由成立，足以排除该鉴定意见的采信的，相关专门性问题应当通过重新鉴定予以查明，二审法院根据案件具体情况径行委托有重新鉴定或者发回重审。——参考：《民事审判实务问答》203.当事人对一审法院委托鉴定人所作的鉴定意见不服，提起上诉并申请重新鉴定的，二审法院如何审查决定
【注解２】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第３２条第２款规定：“一审诉讼中负有举证责任的当事人未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料，二审诉讼中申请鉴定，人民法院认为确有必要的，应当依照民事诉讼法第一百七十条第一款第三项的规定处理。”建设工程施工合同二审允许鉴定以司法鉴定对查明案件事实“确有必要”为前提：（１）对于司法鉴定确有必要的应当允许【参考案例：（２０２０）最高法民申３１８号、（２０１９）最高法民终１７４３号、（２０２０）最高法民再３１９号】；（２）如司法鉴定并非必要的不予准许【参考案例：（２０２０）最高法民申４７３８号、（２０２０）最高法民申１９５４号】。
【注解３】一审怠于提交鉴定申请且无故缺席审理二审提交鉴定申请不予准许——参考：最高人民法院民事裁定书(2020)最高法民申6379号《刘某某诉佛山市顺德区亿赛电器有限公司管理人请求撤销个别清偿行为纠纷再审审查与审判监督民事裁定书》
【注解４】负有举证责任当事人一审期间无正当理由不预交鉴定费用致使待证事实无法查明，二审期间又申请鉴定不予准许。——参考案例：最高人民法院民事裁定书（2021）最高法民申3600号《中国第四冶金建设有限责任公司、额敏县浙商大酒店有限公司建设工程施工合同纠纷其他民事民事裁定书》
- 日期： 10-23 09:52
- 作者：陈其象律师
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摘要1：解读：（１）根据《民事诉讼法司法解释》第２４７条规定，前诉与后诉在诉讼主体、诉讼标的、诉讼请求三方面存在一致则构成重复起诉；（２）当事人对同一争议事实以不同法律关系起诉，所涉诉讼标的不同，后诉不违反一直不再理原则，不构成重复起诉。
摘要2：【参考】原告以某一法律关系起诉后诉讼请求被法院驳回，针对同一争议事实，原告以不同法律关系为由再次起诉，前诉与后诉在诉讼主体和诉讼请求方面存在一致性，但所涉诉讼标的不同，后诉不违反一事不再理原则，不构成重复起诉。——参考：《民事审判实务问答》１７７.同一争议事实，当事人以不同法律关系起诉，是否违反一事不再理原则
- 日期： 10-24 07:48
- 作者：陈其象律师
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诉讼费
上诉
摘要1：解读：（１）当事人不得单独对人民法院关于诉讼费用的决定提起上诉；（２）当事人仅以不服生效判决确定由其负担诉讼费用数额为由申请再审不予受理；（３）当事人单独对诉讼费数额有异议的，应由当事人向作出诉讼费用负担数额之决定的法院申请复核。
【注释１】（１）人民法院作出的关于诉讼费用负担的决定属于法院依职权决定的事项，不具有可诉性；（２）当事人仅以不服生效判决确定由其负担诉讼费用数额为由申请再审的，法院不予受理（应由当事人向作出诉讼费用负担数额之决定的法院申请复核）。——参考：《民事审判实务问答》227.当事人仅对诉讼费用负担问题申请再审如何处理
【注释２】《诉讼费用交纳办法》第30条规定“第二审人民法院改变第一审人民法院作出的判决、裁定的，应当相应变更第一审人民法院对诉讼费用负担的决定。”第４３条第1款规定“当事人不得单独对人民法院关于诉讼费用的决定提起上诉。”（１）当事人不得“单独”即仅针对一审诉讼费用负担提起上诉；（２）当事人不服一审判决判项内容提起上诉，“同时”要求改判诉讼费用负担的，二审法院如果改变一审裁判则相应变更一审诉讼费用负担决定。
摘要2：【注解】当事人单独对诉讼费用的决定提起上诉之二审裁判形式｜（１）二审判决驳回上诉，维持原判。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2021)最高法民终952号；（２）二审裁定驳回上诉，一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。——参考案例：贵州省铜仁市中级人民法院民事裁定书（2020）黔06民终1095号
- 日期： 10-24 07:58
- 作者：陈其象律师
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上诉
诉讼费用
摘要1：解读：根据《民事诉讼法司法解释》第２０２条第２款规定，（１）同一方当事人多人共同上诉的（上诉请求相同），只预交一份二审案件受理费；（２）同一方当事人多人分别上诉的（上诉请求不同），按照上诉请求分别预交二审案件受理费。
摘要2：【注解】对于同一方当事人上诉以当事人的诉讼请求为标准：（１）同一方当事人多人共同上诉的，只预交一份二审案件受理费（同一方当事人基于共同的诉讼请求，因其诉讼利益相同，可以只预交一份案件受理费）；（２）同一方当事人多人分别上诉的，诉讼请求不同即诉讼利益不同，应当按照上诉请求分别预交二审案件受理费。——参考：《民事审判实务问答》228.同一方当事人多人共同上诉的，二审案件受理费如何收取
摘要1：解读：根据《民事诉讼法司法解释》第２５３条之规定，在当庭宣判的前提下，如果当事人要求邮寄送达裁判文书的，人民法院应当按其提供的送达地址邮寄送达，而不用审查其要求邮寄送达的理由是否正当。
摘要2：【参考】《民事审判实务问答》240.当庭宣判的案件，人民法院能否通过告知当事人或诉讼代理人领取裁判文书的时间和地点的方式直接送达
摘要1：解读：参照《民事诉讼法司法解释》第３４２条第２款规定：“当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持。”当事人提交证据后申请撤回证据，人民法院应当责令其说明理由，理由成立的，允许其撤回证据；理由不成立的，不予支持。
摘要2：【注解】（１）诉讼行为分为：Ａ．作因诉讼行为（取效性诉讼行为）——期待通过法院的裁判以产生其效果的行为；Ｂ．作用诉讼行为（与效性诉讼行为）——直接产生诉讼法上效果的行为。（２）诉讼行为的拘束力（《民事诉讼法司法解释》第３４２条）：为了维护诉讼程序的系统性和连续性，诉讼行为以表示主义为原则，即便当事人欠缺效果意思或者该意思存在瑕疵，通常而言不影响诉讼行为的成立和生效；但亦存在撤回其表示的可能性（有必要在程序的稳定和行为当事人利益之间进行权衡，在形式主义原则下亦应考量因效果意思的瑕疵而导致的无效撤销的情形）。——参考：《民事审判实务问答》261.当事人在一审程序中所作诉讼行为的拘束力是否存在特例
摘要1：解读：（１）起诉权是法定的权利，除非法律规定外，当事人不得自行约定排除或者限制；（２）当事人约定发生争议时协商解决，一方未经协商向法院起诉，只要符合起诉条件，法院应予受理；（３）但有可能导致对方要求赔偿律师服务费损失以及主张案件受理费由起诉方（过错方）承担。
摘要2：【注解１】（１）合同当事人双方约定付款期限内双方均不得起诉的约定有效，但并不产生一方起诉法院不予受理的法律效果；（２）另一方有权反诉主张起诉方因违反一定期限内不得起诉的约定造成损失（律师费和案件受理费由起诉方承担）。
【注解２】（１）通常情况下被告不能反诉请求原告赔偿律师费和案件受理费（性质上属于损害赔偿之诉，与本诉不属于同一法律关系）；（２）例外情形为原告违反一定期限不得起诉之约定的，因存在关联性，被告可以反诉原告赔偿律师费和案件受理费。
摘要1：解读：（１）当事人双方约定一定期限内不得起诉约定有效，但并不产生法院不予受理的法律效果；（２）一方当事人违反一定期限内不得起诉约定提起诉讼的，另一方当事人有权提起反诉请求违约方赔偿因此造成的律师服务费损失，并要求对方承担案件受理费。
摘要2：【注解】（１）由于民事诉权为当事人的法定权利，不允许当事人自主约定排除或者限制；（２）当事人关于在一定期间起诉的起诉期间约定无效。
摘要1：解读：（１）根据《九民会议纪要》第３６条、第４９条之规定，当事人仅主张解除合同法院应向当事人释明合同解除的法律后果，第一审人民法院未予释明，第二审人民法院可以直接释明并改判；如果返还财产或者赔偿损失的范围确实难以确定或者双方争议较大的，也可以告知当事人通过另行起诉等方式解决，并在裁判文书中予以明确。（２）因此，当事人以法院未释明合同解除法律后果违反法定程序为由主张发回重审不予支持。
摘要2：【注解1】当事人仅主张解除合同，法院可以向当事人释明合同解除的法律后果：（１）当事人如增加诉讼请求法院可以一并审理合同解除的法律后果；（２）如果当事人坚持不提出请求，可以在裁判文书中指出通过另行诉讼的方式解决，以便尊重当事人的民事诉讼权利。——参考：《民事审判实务问答》251.当事人仅主张解除合同，法院应否一并审理合同解除的法律后果
【注解2】（1）一审法院可以释明对合同未成立、无效或者被撤销的法律后果；（2）一审法院未释明（一审法院并没有违反职权，没有出现适用法律错误的情形，当事人不得以一审法院未释明为由提起上诉），当事人提起上诉的，二审法院可以直接释明并改判（二审法院认为应当对合同不成立、无效或者被撤销的法律后果作出判决，可以直接释明并改判）；（3）如果返还财产或者赔偿损失的范围确实难以确定或者双方争议较大的，也可以告知当事人通过另行起诉等方式解决，并在裁判文书中予以明确。——参考：《民事审判实务问答》271.二审法院对合同未成立、无效或被撤销的法律后果的释明及处理
摘要1：解读：根据《民事诉讼法司法解释》第４０５条第２款之规定，一方当事人申请再审程序开始后，庭审辩论结束前，符合当事人申请再审期间的被申请人及原审其他当事人另行提出再审请求，法院应当一并审理，直接将该请求纳入再审审理范围并作出裁判，不需要针对该申请另行作出一份提起再审的裁定。
【注释１】一方当事人申请再审，再审程序开始后，庭审辩论结束前，被申请人及原审其他当事人另行提出再审请求：（１）根据《民事诉讼法司法解释》第４０５条第２款之规定，只要符合《民事诉讼法》第２０５条关于当事人申请再审期间的规定的，法院应当一并审理；（２）法院直接将该请求纳入再审审理范围并作出裁判，不需要针对该申请另行作出一份提起再审的裁定。——参考：《民事审判实务问答》307.一方当事人申请再审后，被申请人及原审其他当事人另行提出再审请求，应如何处理
【注释２】（１）《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》第７条规定：“再审案件应当围绕申请人的再审请求进行审理和裁判。对方当事人在再审庭审辩论终结前也提出再审请求的，应一并审理和裁判。当事人的再审请求超出原审诉讼请求的不予审理，构成另案诉讼的应告知当事人可以提起新的诉讼。”（２）对方当事人提出再审请求应当一并审理和裁判的条件：Ａ．在再审庭审辩论终结前提出再审请求；Ｂ．再审请求不能超出原审诉讼请求。
摘要2：【注解】未申请再审当事人在再审审理庭审辩论终结前提出再审请求但已经超过再审申请期限，法院应否将其请求纳入再审审理范围？｜（１）即使超过再审申请期限也应当纳入再审审理范围。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2021)最高法民再318号；（２）再审庭审中提出再审申请已经超过法定申请再审期限不予审理。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2018)最高法民再163号
【注释】未申请再审当事人在再审审理庭审辩论终结前提出再审请求之规定存在区别——（１）《民事诉讼法司法解释》第４０５条第２款规定“符合民事诉讼法第二百零五条规定的”，人民法院应当一并审理；（２）《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》第７条直接规定“当事人的再审请求超出原审诉讼请求的不予审理，构成另案诉讼的应告知当事人可以提起新的诉讼。”
- 日期： 11-11 15:58
- 作者：陈其象律师
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摘要1：解读：（１）当事人在原一审、二审未提出诉讼时效抗辩，发回重审后主张诉讼时效抗辩应认定已经超过诉讼时效抗辩期间（详见经典案例１）；（２）例外情形为，如发回重审系因原一审剥夺被告答辩权，发回重审后当事人有权在重审一审阶段提出诉讼时效抗辩（详见经典案例２）。
解析：另有裁判观点认为——（１）发回重审后的一审阶段适用一审程序的相关法律规定，当事人可以提出诉求和抗辩；（２）法律并未规定诉讼时效抗辩权的行使时间限于重审前的一审、二审阶段，发回重审后一审阶段当事人有权提出诉讼时效抗辩。——详见参考案例：认为发回重审有权提出诉讼时效抗辩
【注释】原一、二审期间均未提出诉讼时效抗辩，在发回重审的一审过程中提出诉讼时效抗辩应否支持，《诉讼时效规定》未进行规定。
摘要2：【注解】主流裁判观点认为，除非因剥夺被告答辩权而发回重审或者基于新的证据而提出诉讼时效抗辩外，发回重审一审阶段不能提出诉讼时效抗辩。
【问题】发回重审一审阶段当事人还能提出诉讼时效抗辩吗？
【解答】（１）因原审法院剥夺被告答辩权而被发回重审，当事人有权在发回重审一审阶段提出诉讼时效抗辩；（２）基于新的证据而提出诉讼时效抗辩，当事人有权在发回重审一审阶段提出诉讼时效抗辩；（３）除上述情形外，发回重审一审阶段当事人不能再提出诉讼时效抗辩。
摘要1：解读：当事人虽然签署《确认书》确认股权已经转让给受让人且出让人不再享有任何权益，但公司未出具股东出资证明并修改股东名册，股权并未产生转让法律后果，不能认定受让人取得股权成为股东。
摘要2：【注解】根据《九民纪要》第８条规定，记载于股东名册是取得股权成为股东的标志：（１）当事人签署股权转让《确认书》并非受让人取得股权成为股东标志；（２）股东转让合同约定合同生效时股权归受让人所有并非受让人取得股权成为股东标志。
摘要1：解读：无正当理由未提起上诉的当事人申请再审一般不予准许。
摘要2：【注解１】未提起上诉且二审未改变判项内容申请再审不予审查｜（１）当事人对一审判项未上诉且二审裁判未改变一审判决对该问题的判定，当事人就该问题提出再审不予审查——参考：最高人民法院民事裁定书(2021)最高法民申1168号；（２）对于一审胜诉或部分胜诉的当事人未提起上诉，二审判决维持原判且该当事人在二审中明确表示一审判决正确应予维持的当事人，因为其缺乏再审利益，对其再审请求不应予以支持。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2017)最高法民申2483号；最高人民法院民事裁定书（2019）最高法民申2256号
【注解２】原审判决认定案件基本事实存在错误或者违背法定程序，即使当事人未提起上诉也应当保护当事人申请再审的权利。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2019)最高法民申1024号
【注解３】主动撤回上诉却又申请再审的当事人，缺乏再审审查的必要性，人民法院不予支持。——参考案例：北京市第三中级人民法院民事裁定书(2017)京03民申774号
- 日期： 01-02 12:39
- 作者：陈其象律师
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处置参考价格
摘要1：解读：当事人、利害关系人针对评估价格提出异议——（１）属于参照标准、计算方法或者评估结果等提出书面异议，不属于民事诉讼法第２２５条规定的执行行为异议，应当通过交由评估机构作出说明以及交由相关行业协会组织专业技术评审等方式进行救济；（２）属于对于财产基本信息错误、超出财产范围或者遗漏财产、评估机构或者评估人员不具备相应评估资质、评估程序严重违法提出书面异议，法院应当参照执行行为异议处理。
【注释１】根据《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第２２条的规定，当事人、利害关系人只能对评估报告中存在的四个方面的问题提出执行行为异议：
Ⅰ．评估机构说明说明→异议→交由专业协会技术评审：（１）财产基本信息错误、（２）超出财产范围或者遗漏财产——Ａ．当事人、利害关系人收到评估报告后５日内提出书面异议；Ｂ．法院应当在３日内交评估机构予以书面说明；Ｃ．评估机构在５日内未作说明或者当事人、利害关系人对作出的说明仍有异议的，人民法院应当交由相关行业协会在指定期限内组织专业技术评审，并根据专业技术评审出具的结论认定评估结果或者责令原评估机构予以补正。
Ⅱ．重新评估：（３）评估机构或者评估人员不具备相应评估资质、（４）评估程序严重违法——按照执行行为异议审查，异议成立的，应当通知评估机构３日内将人民法院委托评估时移交的材料退回，另行委托下一顺序的评估机构重新进行评估。
【注释２】仅是评估瑕疵并不必然对司法处置行为的效力产生影响。
摘要2：【注解】是否可以因程序瑕疵而允许重新评估？｜评估程序虽有瑕疵但未严重侵害当事人诉权且不构成严重违法的，一般不支持重新评估。——参考案例：最高人民法院执行裁定书（2015）执申字第36号
摘要1：解读：基于同一事实发生的纠纷，不同当事人分别向不同法院起诉的，不同法院应当分别审理而不能合并审理。
【解析】当事人依双方合同约定的“可向各自所在地法院起诉”的协议管辖条款，基于同一合同法律关系，分别向各自所在地人民法院起诉提出相反诉讼请求，各自所在地法院已分别先后立案，存在以下三种观点：（１）后案起诉属于重复起诉，立案法院应当裁定驳回起诉；（２）后诉构成先诉案件的反诉：Ａ．本诉和反诉两案依法可由有管辖权的法院分别立案、分别审理、分别裁判；Ｂ．反诉应当移送至本诉管辖法院合并审理。——认为在后诉构成先诉案件的反诉的情况下，反诉应当移送至本诉管辖法院合并审理。
【注释１】当事人基于同一法律关系或者同一法律事实而发生纠纷，以不同诉讼请求分别向不同的法院起诉，为避免裁判之间的冲突，宜将多个案件由同一个法院合并审理。如果其中一个法院立案后发现对于案件没有管辖权，应当裁定将案件移送有管辖权的人民法院合并审理；如果受理人民法院都有管辖权，后立案的人民法院得知有关法院先立案的情况后，应当裁定将案件移送先立案的人民法院合并审理。两个以上人民法院之间因管辖权发生争议，有关人民法院均应当停止进行实体审理，并按民事诉讼法第三十七条第二款的规定协商解决管辖争议，协商不成报请共同上级人民法院指定管辖。——参考案例：最高人民法院民事裁定书（2020）最高法民辖60号
【注释２】基于同一事实、同一法律关系，以不同诉讼请求向两地法院分别起诉，相关案件应当合并审理。——参考案例：最高人民法院民事裁定书（2023）最高法民辖45号
摘要2：【问题】当事人基于合同纠纷分别向有管辖权的不同法院提起合同给付之诉和合同撤销之诉，后立案法院能否裁定将案件移送给先立案的人民法院审理？
【注解１】（１）《民事诉讼法司法解释》第３６条规定“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，不得重复立案；立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，裁定将案件移送给先立案的人民法院。”是针对《民事诉讼法》第３５条规定“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。”是关于原告向两个以上有管辖权的法院起诉后先立案的法院与后立案的法院应如何处理的问题，并不适用于当事人基于同一事实发生的纠纷向不同法院起诉的情形。（２）《民事诉讼法司法解释》第２２１条规定“基于同一事实发生的纠纷，当事人分别向同一人民法院起诉的，人民法院可以合并审理。”适用于“向同一人民法院起诉的”情形，不适用于当事人分别向有管辖权的法院分别起诉的情形。（３）因此，当事人基于合同纠纷分别向有管辖权的不同法院提起合同给付之诉和合同撤销之诉，两地法院应当分别审理而不能合并审理，后立案法院不能裁定将案件移送给先立案的人民法院审理。
【注解２】（１）共同管辖之“由最先立案的人民法院管辖”是指最先立案的有管辖权的法院管辖；（２）如果最先立案的法院没有管辖权，则由最先立案的有管辖权法院管辖——参考案例：福建省高级人民法院民事裁定书(2014)闽民终字第518号《厦门国贸集团股份有限公司与福州宏键贸易有限公司买卖合同纠纷上诉案》
【注解３】《最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的若干规定》第２条规定：“当事人基于同一法律关系或者同一法律事实而发生纠纷，以不同诉讼请求分别向有管辖权的不同法院起诉的，后立案的法院在得知有关法院先立案的情况后，应当在七日内裁定将案件移送先立案的法院合并审理。”该司法解释已经废止不再适用，“当事人基于同一法律关系或者同一法律事实而发生纠纷，以不同诉讼请求分别向有管辖权的不同法院起诉”应当合并审理规定不再适用。
摘要1：解读：当事人双方起诉前共同委托有关机构、人员出具意见能否作为定案依据，《民事诉讼法》及司法解释和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》均未作规定——（１）《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第１５条第２款规定“有证据足以证明异议成立的，对鉴定意见不予采信；异议不成立的，应予采信”；（２）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第３０条规定“诉讼中一方当事人不认可该咨询意见申请鉴定的，人民法院应予准许，但双方当事人明确表示受该咨询意见约束的除外。”
摘要2：【注解】合同双方当事人诉前共同委托鉴定效力——除双方当事人明确表示受诉前共同委托鉴定所出具咨询意见外，法院一般不会认可当事人诉前共同委托鉴定所得鉴定意见的效力。
摘要1：解读：（１）网络司法拍卖是人民法院通过互联网拍卖平台进行的司法拍卖，属于强制执行措施；（２）人民法院对网络司法拍卖中产生的争议，应当适用民事诉讼法及相关司法解释的规定处理而不适用《拍卖法》，当事人以违反《拍卖法》规定为由主张撤销网络司法拍卖结果不予支持。
摘要2：【注解】当事人能否以网络司法拍卖未签订成交确认书为由拒绝缴交尚欠拍卖款？——（１）网络司法拍卖属于强制执行措施，法院对网络司法拍卖中产生的争议应当适用民事诉讼法及相关司法解释的规定处理；（２）民事诉讼法及相关司法解释均没有规定网络司法拍卖成交后必须签订成交确认书，当事人以未签订成交确认书为由拒绝缴交尚欠拍卖款不能得到支持。
摘要1：解读：对于当事人多个诉讼请求，其中部分诉讼请求应当驳回起诉，其他应当驳回诉讼请求，人民法院对于驳回起诉部分采用只在说理部分表述，在判决主文中一并判决驳回诉讼请求的处理方式（即判决驳回诉讼请求吸收裁定驳回起诉）。
摘要2：【注解１】最高人民法院民事裁定书 (2019)最高法民终537号《中国华融资产管理股份有限公司甘肃省分公司、李某某二审民事裁定书》认为：一审法院在认为当事人该项诉讼请求不属于审理范围的情况下判决予以驳回确有不当，二审法院裁定撤销原审判决该判项内容，改判驳回该项起诉。
【注解２】既有程序性裁定又有实体判决的，作行政判决——（2017）最高法行申6897号：人民法院将原告对多个相互关联的行政行为提出的诉讼合并一案立案审理，并在审理和裁判中对每一个被诉行政行为分别作出相应的实体判决和程序性驳回起诉裁定，不违反法律规定。但是，在裁判文书中既有程序性裁定，又有实体判决的情形下，人民法院应以“行政判决书”作为裁判文书的名称。
摘要1：解读：（１）当事人之间的法律关系的真实性质，不能仅对当事人签订的合同及往来函件进行形式判断，而应立足双方约定，并综合合同价款、交易过程、交易目的等因素，全面客观审查；（２）根据《民法典》第１４６条规定以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第５３条规定，当事人有权就法律关系的真实性提出抗辩，人民法院通过穿透式审判思维，查明当事人的真实意思，探求真实法律关系。
摘要2：【注解】（１）对于通谋虚伪行为，当事人可以根据《民法典》第１４６条规定请求确认虚假表示行为的合同无效；（２）对于原告的诉讼请求，当事人可以根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第５３条规定对诉讼请求的法律关系真实性提出抗辩，由法院驳回不真实法律关系的诉讼请求；（３）《民法典》第１４６条针对的是虚假表示行为的合同无效，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第５３条针对的是驳回虚假表示行为的诉讼请求。
摘要1：解读：（１）履行不能的合同当事人请求继续履行不予支持；（２）履行不能合同实际上已经使合同关系处于终止状态，从合同不能再继续履行的意义上看，与解除合同的效果相当，即使当事人未明确地将解除合同作为一项请求提出，人民法院判决解除合同的，也可以视为是对驳回继续履行合同诉讼请求及解决违约责任之裁判内容的自然延伸，而不属于《民事诉讼法》第２００条第１１项规定的“超出诉讼请求”。
摘要2：【注解】当事人请求继续履行客观上履行不能的合同，法院可以直接判决解除合同。
摘要1：解读：根据《民法典》第５６３条第２款之规定，以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。
解析１：有名不定期合同包括——（１）不定期租赁合同（《民法典》第７０７条、第７３０条、第７３４条）；（２）不定期物业服务合同（《民法典》第９４８条）；（３）不定期合伙（《民法典》第９７６条）。
解析２：（１）不定期物业服务合同——当事人可以随时解除不定期物业服务合同，但是应当提前６０日书面通知对方（《民法典》第９４８条第２款）；（２）不定期租赁合同、不定期合伙均规定当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。
摘要2：【注解】不定期合同风险提示：当事人在合理期限之前通知对方可以随时解除不定期合同。
【理解与适用】此外，对于以持续履行的债务为内容的不定期合同的解除，当事人没有在合理期限之前通知对方的，并非解除通知无效，而是不影响合同解除的效力，但要赔偿因未在合理期限前通知对方而给对方造成的损失，或者解除通知延至合理期限之后才发生效力。——《最高人民法院民法典合同编通则司法解释理解与适用》，最高人民法院民事审判第二庭、研究室编著，人民法院出版社２０２３年１２月第１版，第５８２页。
- 日期： 03-24 15:39
- 作者：陈其象律师
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摘要1：问题：当事人一方对另一方提交证的据真实性不予认可的情况下还能否依据该证据主张对另一方不利的事实？
解读：当事人一方对另一方提交证据的真实性不予认可，法院也未采信该证据，在证据真实性不能认定的情况下，亦不能依据该证据的内容主张对另一方不利的事实。
摘要2：【注解】虽然当事人一方对另一方提交的证据的真实性不予认可，但法院最终采信该证据的，应该能够已经该证据的内容主张对另一方不利的事实。
摘要1：解读：（１）伪造印章签订的合同协议管辖条款无法确定是当事人真实意思表示，协议管辖条款对当事人不具有约束力，不能作为确定管辖的依据；（２）当事人主张表见代理属于实体审查问题，不属于管辖权阶段审查事项，不能以表见代理为由主张协议管辖条款有效。
摘要2：【注解１】（１）无效合同解决争议条款（管辖协议）有效；（２）不成立合同之管辖条款对当事人不具有约束力，不能作为确定管辖法院的依据。
【注解２】另外观点认为：公章是否伪造属于实体审查范围，不构成对管辖权有效抗辩。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2018)最高法民辖终123号
【注解３】合同公章确有伪造可能，其中的约定管辖条款可能不是当事人真实意思的表示，不宜以合同中的约定管辖条款作为确定管辖的依据。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2016)最高法民辖终72号