- 日期： 07-24 19:53
- 作者：陈其象律师
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摘要1：一、商品房预约合同（认购书）生效后，一方当事人未尽义务导致合同的谈判、磋商不能进行构成违约的，应当承担违约责任。二、商品房买卖合同因出卖人责任被认定无效后，善意买受人应该返还给出卖人房屋使用费。三、商品房毗邻城市交通干线，受超标噪声污染，购房人不能以合同目的不能实现要求解除合同。四、房地产公司在预售商品房时未告知购房人所购房屋内铺设公共管道，应承担相应的民事赔偿责任。五、房屋买卖合同的出卖人，在收取了买受人支付的大部分款项后，不能以房屋的工程价款需要优先支付为由，拒绝按合同约定向房屋买受人交付房屋。六、买受人在约定的交房期限届满之日起超过两年请求出出卖人交房是否超过诉讼时效期间？办理房屋权属证书的义务是否适用诉讼时效的规定？七、房屋买卖合同解除后如何确定出卖方对房屋添附的补偿。八、城市居民能在农村农民的宅基地上盖房？城镇居民能购买农民宅基地上的房屋吗？九、商品房买卖合同示范文本关于交付条件的约定应如何理解？十、最高人民法院认为开发商负有办理权属证书的义务，而部分地方法院却认为属于行政行为，此种观点与最高法院观点明显相悖。 十一、如果商品房买卖双方约定“交付面积与约定面积不符时房款总金额不变”，发生纠纷如何处理？ 十二、商品房按揭合同的效力认定。十三、未取得预售许可证的商品房买卖合同是否有效？十四、涉及房改政策的房屋买卖合同纠纷人民法院是否应当受理？十五、购房人付款后是否有权要求卖方过户？十六、业主委员会是否具备诉讼主体资格问题;十七、法院能否判决认购书按原价继续履行
摘要2：
摘要1：银行“按揭”贷款是指购房者以其所购买的房屋作抵押，向银行申请贷款，由银行先行支付购房款给开发商，以后购房者按协议逐月向银行支付贷款和利息的一种付款方式。
问1：按揭商品房买卖合同能否因贷款不成而解除？
答：按揭商品房买卖合同以银行贷款作为购房的前提条件，不管因何种原因，只要贷款不成，那么履行购房合同的前提和基础就不存在，都可以解除按揭商品房买卖合同，开发商无权要求购房者一次性付款或者分期付款。
同时，因贷款不成而解除按揭商品房买卖合同，不属于违约行为，开发商应当把购房款退还购房者；如果支付定金，开发商应将定金返还购房者。
问2：商品房买卖合同约定，买受人以担保贷款方式付款，但是因当事人一方原因（可能是开发商也可能是购房者原因）未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，能否解除购房合同？
答：此时对方当事人可以请求解除合同并可以请求赔偿损失。
问3：商品房买卖合同约定，买受人以担保贷款方式付款，但因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，能否解除购房合同？
答：双方当事人都可以请求解除合同，并且开发商应当将收受的购房款本金及其利息或定金返还买受人。
问4：因商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除，致使商品房担保贷款合同的目的无法实现，此时按揭担保贷款合同能否解除？
答：可以解除。当事人请求解除商品房担保贷款合同的，应予支持。
问5：按揭购房的购房者能否要求退房？
答：购房者只要符合《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的退房规定，完全可以要求退房。认为得到了“按揭”贷款就无法再退房没有法律依据。
摘要2：问6：退房后“按揭”贷款怎么办，应该如何处理？
答：购房者与银行的“按揭”借贷关系是独立于房屋买卖关系之外的法律关系。解除购房合同并不同时就自动解除贷款合同，购房者与银行的债权债务关系依然存在，这笔借款是要还的。
由于购房合同被解除，开发商取得的所有购房款（包括其中的“按揭”贷款）应返还给购房者；购房者应根据个人住房贷款的有关规定，与银行协商，将剩余贷款本息提前还给银行。
问题在于，购房者还清银行贷款之前，开发商“收回”的商品房仍然被银行抵押着，如果购房者从开发商拿到钱却不还给银行，该商品房仍有可能被银行行使抵押权拍卖或变卖，开发商是绝不会吃这个亏的。
因此，只能由开发商将应退购房款分为两部分，其中属于购房者向银行借款的部分由开发商直接交还给银行，并视为购房者已向银行提前还款，由银行解除抵押；然后将剩余属于买方首付款部分直接退还给购房者。
问7：商品房买卖合同解除后，买受人、按揭银行都未提起解除抵押贷款合同的请求的情况下，开发商能否单独提起解除抵押担保贷款合同？
答：《商品房买卖合同司法解释》第24条规定，“因商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除，致使商品房担保贷款合同的目的无法实现，当事人请求解除商品房担保贷款合同的，应予支持。”开发商有权单独提起解除抵押担保贷款合同。
- 日期： 07-25 11:57
- 作者：陈其象律师
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按套计价
摘要1：商品房面积误差如何处理？ 生面积误差（面积缩水、面积翻倍）如何处理？
摘要2：【解读】关于面积误差比绝对值在３％以内或超出３％的处理办法：（１）《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第１４条已删除不再适用；（２）但《商品房销售管理办法》第２０条仍有规定，目前认可适用。
摘要1：【序言】随着房价上涨，房子成为人生的重头戏、关键“幸福指数”！许多人一辈子省吃俭用、奋斗一生，最终目的就是为了住上一套满意的房子。然而，商品房买卖绝对不是简单的事情，其中隐藏巨大的法律风险。只要稍不留神，就会带来重大损失、甚至牺牲一辈子的“幸福”。那么，在买房过程中应该如何防范和规避购房风险，维护自己的合法权益呢？《商品房买卖维权手册》将帮助您认识购房风险、防范购房欺诈，最大限度地保护自身合法权益。
【目录】1.什么是商品房买卖合同？2.未办理过户登记的房屋买卖合同是否有效？哪些房地产不能在市场上交易？3.什么是商品房包销合同？4.“楼盘广告”的性质如何认定？商品房销售广告和宣传资料性质如何认定？ 5.什么是商品房现售合同？出售商品房现房应当具备那些条件？ 6.商品房预售合同有那些特点？商品房预售有哪些条件？ 7.什么是商品房预售登记？8.商品房预售后，开发商变更规划设计有哪些规定？ 9.什么是预售商品房转让？“炒房花”行为是否违法？购买预售的“二手房”如何保护自己？10.购买预售商品房出现“烂尾楼”怎么办？11.什么是商品房预约合同？预约合同的法律效力如何认定？开发商通过订立商品房预约合同收取定金的法律效力如何认定？12.什么是“按揭”？13.什么是“楼花抵押”？14.什么是商品房“五证”、“两书”？15.房地产权属证书包括那些证书？购房者有权在什么时间取得房屋权属证书？16.什么是迟延办证违约责任？办理房屋产权证书迟延，开发商应当承担何种违约责任？17.什么是建筑面积、销售面积、套内建筑面积、使用面积、公摊面积、暂测面积、实测面积、销售面积？ 18.如何计算房屋使用率？19.商品房面积误差如何处理？ 生面积误差（面积缩水、面积翻倍）如何处理？20.什么是商品房税费？购房者购买房屋时应当缴纳哪些税费？21.屋顶花园是否属于共有？能否单独出售或者赠送给业主？开发商将房屋的顶层楼台送给、出售业主，其约定是否有效？22.什么是房屋拆迁安置与补偿协议？23.未取得产权证房屋买卖如何规定、能否买卖？25.房屋质量不合格，买受人能否解除合同并要求赔偿？26.开发商迟延交付房屋，购房者能否解除合同？27什么是开发商迟延办证违约责任？办理房屋产权证书迟延，开发商应当承担何种违约责任？28.购房者迟延支付购房款，开发商能否解除合同？
摘要2：【目录（续）】29.什么是商品房买卖合同法定解除权？购房者能否要求退房和主张惩罚性赔偿责任？ 30.购房者退房情形有哪些？ 31.商品房买卖合同违约金和损失赔偿额如何确定？ 32.持续增长迟延履行违约金诉讼时效如何起算？ 33.商品房买卖合同迟延履行解除权如何行使？34.一房二卖合同，谁是所有人？35.签订买卖合同做为民间借贷担保，如何认定法律关系？附录1：商品房买卖合同（包括预售合同）交房和办证的诉讼时效；附录2：商品房买卖合同因出卖人责任被确认无效后，善意买受人应返还房屋使用费标准；附录3：商品房购房款是否具有优先受偿
- 日期： 07-25 21:56
- 作者：陈其象律师
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摘要1：房屋买卖合同定金性质约定不明确的，如何处理？
摘要2：
- 日期： 07-26 00:15
- 作者：陈其象律师
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摘要1：最高人民法院印发《关于个人违法建房出售行为如何适用法律问题的答复》的通知（法[2011]37号）
最高人民法院关于个人违法建房出售行为如何适用法律问题的答复（法[2010]395号）
【摘要】
一、你院请示的在农村宅基地、责任田上违法建房出售如何处理的问题，涉及面广，法律、政策性强。据了解，有关部门正在研究制定政策意见和处理办法，在相关文件出台前，不宜以犯罪追究有关人员的刑事责任。
二、从来函反映的情况看，此类案件在你省部分地区发案较多。案件处理更应当十分慎重。要积极争取在党委统一领导下，有效协调有关方面，切实做好案件处理的善后工作，确保法律效果与社会效果的有机统一。
三、办理案件中，发现负有监管职责的国家机关工作人员有渎职、受贿等涉嫌违法犯罪的，要依法移交相关部门处理；发现有关部门在履行监管职责方面存在问题的，要结合案件处理，提出司法建议，促进完善社会管理。
摘要2：
- 日期： 07-26 07:53
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【目录】一房多卖情形下，多个当事人均要求履行合同的，怎么处理？当事人先后签订数份合同对房屋价款和履行方式约定不一致的，怎么处理？ 以他人名义购房，借名人与登记人发生纠纷的，怎么处理？一方当事人确实为购房出资，但不能证明当事人之间系借名关系的，怎么处理？借名购买经济适用房等政策性保证住房，能否要求登记人将房屋过户至借用人名下？ 房屋买卖合同签订后买方交付了房款并实际占有房屋，能否直接要求确定房屋归其所有？房屋买卖合同履行过程中，一方当事人根本违约的，违约方是否享有合同解除权？房屋买卖合同对定金性质约定不明确的，如何处理？房屋买卖合同因一方根本违约解除后，守约方可以主张赔偿哪些损失？房屋买卖合同不成立、无效、被撤销后，如何处理？房屋买卖合同侵害第三方优先购买权的，如何处理？房屋买卖中，房产中介在居间合同中具有什么义务？夫妻一方擅自处分夫妻共有房产的，怎么处理？
摘要2：
摘要1：【目录】1.什么是二手房买卖？如何审查二手房交易主体？2.如何进行二手房买卖业主身份认定？3.房屋买卖合同定金性质约定不明确的，如何处理？4.房屋买卖中，房产中介居间合同义务有哪些？5.老旧房地契是否还有效？6.什么是房屋买卖合同？哪些房地产不能在市场上交易？7.如何认定农村房屋买卖合同效力？8.擅自出售共有房屋效力如何认定？买受人能否取得所有权？夫妻一方擅自处分夫妻共有房产的，怎么处理？9.房屋买卖合同侵害第三方房屋优先购买权的，如何处理？10.未取得产权证房屋买卖合同如何认定法律效力？11.如何认定境外人士购房合同的效力？12.一房二卖合同，谁是所有人？一房多卖情形下，多个当事人均要求履行合同的，怎么处理？13.房屋买卖“黑白合同（阴阳合同）”的法律效力如何认定？14.房屋买卖合同不成立、无效、被撤销后，如何处理？15.房屋买卖合同根本违约解除后，守约方可以主张赔偿哪些损失？ 违约方是否享有合同解除权? 16.房屋买卖合同解除后对添附补偿应如何合理补偿？17.房屋借名登记，不动产归属如何认定？17.1以他人名义购房，借名人与登记人发生纠纷的，怎么处理？17.2一方当事人确实为购房出资，但不能证明当事人之间系借名关系的，怎么处理？17.3借用他人名义购买经济适用房等政策性保证住房，能否要求登记人将房屋过户至借用人名下？18.限制民事行为能力人订立的合同效力如何规定？19.房屋买卖中的户口迁出纠纷，是否属于法院受理范围？
摘要2：
摘要1：最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复（2002年6月11日最高人民法院审判委员会第1225次会议通过）（法释〔2002〕16号）
《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》已于2002年6月11日由最高人民法院审判委员会第1225次会议通过。现予公布，自2002年6月27日起施行。
【提示】
①《批复》只解决了购房者为消费者的情形，对于不是消费者的买受人[如购买办公用房]的权益与建设工程承包人优先受偿权的冲突应如何处理未作出规定
②《批复》对于已交付全部或部分购房款的消费者并未要求其办理预售登记或产权登记作为对抗建设工程承包人优先受偿权的条件。
摘要2：【备注】失效依据：最高人民法院关于废止部分司法解释及相关规范性文件的决定
摘要1：工程价款结算是指对建设工程的发承包合同价款进行约定和依据合同约定进行工程预付款、工程进度款、工程竣工价款结算的活动（《建设工程价款结算暂行办法》第３条）。
建设工程约定结算价款的方式包括约定固定价（闭口价）和约定开口价。
【注解】工程存在严重质量问题不支持给付工程款，可以等待能否修复最终结论确定后另外诉讼解决。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2015)民一终字第129
·《2015年全国民事审判工作会议纪要》七、关于建设工程施工合同纠纷案件(二)关于工程价款问题
49.依法有效的建设工程施工合同，双方当事人均应依约履行。除合同另有约定，当事人请求以审计机关作出的审计报告、财政评审机构作出的评审结论作为工程价款结算依据的，一般不予支持。合同约定以审计机关出具的审计意见作为工程价款结算依据的，应当遵循当事人缔约本意，将合同约定的工程价款结算依据确定为真实有效的审计结论。承包人提供证据证明审计机关的审计意见具有不真实、不客观情形，人民法院可以准许当事人补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法纠正审计意见存在的缺陷。上述方法不能解决的，应当准许当事人申请对工程造价进行鉴定。
·《河北省高级人民法院建设工程施工合同案件审理指南》三、审计结论、财政评审意见作为结算依据的相关问题
20．政府投资和以政府投资为主的建设项目，合同明确约定以审计机关出具的审计意见作为工程价款结算依据的，财政部门审计部门等对工程款的审核、审计，应当作为结算依据。
22．在双方当事人已经通过结算协议确认了工程结算价款并已基本履行完毕的情况下，国家审计机关作出的审计结论或财政评审意见，不影响双方结算协议的效力。
·《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》
10、当事人约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的如何处理？
当事人约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的，按照约定处理。但行政审计、财政评审部门明确表示无法进行审计或者无正当理由长期未出具审计结论，当事人申请进行司法鉴定的，可以准许。
·《安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见(二) 》
第十条 政府投资和以政府投资为主的建设项目，当事人在合同中约定以审计机关出具的审计报告、财政评审机构出具的评审结论作为工程价款结算依据，发包人请求依据审计报告、评审结论结
摘要2：（续）算工程价款的，予以支持。
【解读】《民法典》第７９３条第１款规定：“建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。”规定无效合同经验收合格折价补偿制度。
【注解１】建设工程施工合同无效后发包人与承包人之间签订的以房抵债协议具有相对相对独立性，根据《民法典》第５６７条之规定精神，该以房抵债协议应为有效。——参考：《民事审判实务问答》0３７.建设工程施工合同无效后，发包人与承包人之间签订的以房顶工程款的协议是否也应无效
【注解２】因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的：“可以”参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。——参考：《民事审判实务问答》０５３.工程变更导致工程量发生重大变化，当事人对该部分工程款结算达不成一致的，是否应当参照签订原合同时建设行政主管部门发布的工程定额标准或工程量清单计价方法结算工程款
【注解３】（１）在同一份建设工程施工合同中，下浮率多少与取费标准高低直接相关；（２）如果改变工程取费标准，则之前约定的下浮率就失去了计价基础，合同中关于下浮率的约定已不再适用；工程造价下浮关系到工程价款结算属于合同的实质性内容，如果还有对工程造价进行下浮应由当事人另行约定下浮标准且该标准须取得各方一致同意。——参考：《民事审判实务问答》０５４.工程造价鉴定取费标准变化时，是否仍按原约定下浮率对工程造价鉴定结果进行下浮
【注解４】情势变更原则排除适用的弃权条款是否有效（当事人能否约定放弃情势变更原则）？——（１）《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）第３.４.１条规定：“建设工程发承包，必须在招标文件、合同中明确计价中的风险内容及其范围，不得采用无限风险、所有风险或类似语句规定计价中的风险内容及范围。”施工合同约定一方承担无限风险，可以视为合同对此没有约定；（２）如果工、料、机的价格上涨幅度超出了正常的预见范围达到非正常状态，双方在施工合同中关于价格波动责任均由承包人承担的约定应不适用而适用情势变更原则。
【注解５】量价分离原则工程预算定额：（１）“量”是指预算定额中的实物消耗量标准（相对稳定）；（２）“价”是指人工、材料和机械的预算价格（随市场行情而经常变动）。
摘要1：工程签证是指工程承发包双方的法定代表人及其授权代表等在施工过程及结算过程中对确认工程量、增加合同价款、支付各种费用、顺延竣工日期、承担违约责任、赔偿损失等内容所达成一致意见的补充协议。
摘要2：【注解１】建设工程签证是指在施工履行过程中承发包双方根据合同的约定，就合同价款之外的费用补偿、工期顺延以及各种原因造成的损失赔偿达成的补充协议：（１）现场经济签证；（２）工期签证。
【注解２】工程签证单上“量”“价”未被确认如何处理？——（１）发包人对于签证公司的真实性没有异议，但不予确认工程签证单记载的工程量或工程价款，如双方协商不成可委托司法鉴定予以查明；（２）发包人施工指令下的无效工程签证所记载的工程量或工程金额不能适用，如双方协商不成可委托司法鉴定予以查明（施工合同明确约定了无效签证范围的工程签证不应被采信应通过司法鉴定予以确定）；（３）发包人不认可承包人在工程签证但上申报工程量或价格而是在签证但上另行确认一个具体金额或工程量，虽然承包人未提出异议而是继续施工但不能就此认定承包人接受或认可了发包人对签证工程的“量”或“价”的意见，发包人单方在工程签证上的批价、批量不应予以认定，无法通过举证查明的，可委托司法鉴定予以查明。
【注解３】未经发包人同意的增加工程项目或工程量——（１）以不予认定承包人的单方签证为基本原则（《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第２０条”可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量“以“承包人能够证明发包人同意其施工”为前提条件）；（２）例外情形下可以有条件认定承包人单方签证效力（能够认定发包人知晓承包人增加施工而无异议且客观上使发包人获得较大收益）。
摘要1：专属（排他性）管辖是指法律（强制性、排他性）规定专门由特定法院管辖的案件（排除一般地域管辖、特殊地域管辖、协议管辖、外国法院管辖）。
专门法院管辖——根据《人民法院组织法》第１５条第１款规定，专门法院包括：（１）军事法院；（２）海事法院；（３）知识产权法院；（４）金融法院等（２０１８年修改的《人民法院组织法》第１５条有意不在专门法院中列举铁路运输法院）。
摘要2：【注解１】根据《最高人民法院关于军事法院管辖民事案件若干问题的规定》第５条、第６条规定，军事法院和地方人民法院管辖争议通过上级法院协调处理（上级法院无权指定管辖），协商不成最终由最高人民法院指定管辖。——参考：《民事审判实务问答》１８２.如何处理军事法院与地方人民法院法院之间的管辖权争议
【注解２】（１）我国不存在不同层级法院的审级职能划分，不存在职能专属管辖；（２）我国仅有地域专属管辖（我国地域专属管辖分为两类：Ａ．依据诉讼客体的特征确定的地域专属管辖；Ｂ．再审之诉、第三人撤销之诉、案外人异议之诉、许可执行之诉等形成之诉由特定法院专属管辖）。
【注解３】（１）《民法典》第３６６条规定的居住权发生纠纷是否按照不动产纠纷适用专属管辖？（２）光伏公司租赁屋顶安装光伏电站签订房屋租赁合同是否适用房屋租赁合同专属管辖？——不明确。
【注解４】专属管辖不因应诉管辖取得管辖权。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2022)最高法民辖77号
【注解５】执行异议（《民事诉讼法司法解释》第３０４条）、变更和追加异议之诉（《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第３２条第１款）、分配方案异议之诉（《民事诉讼法司法解释》第５０９条）由执行法院专属管辖。
【注解６】电梯采购合同（含安装、检测）的性质是买卖合同而非建设工程施工合同，不适用专属管辖。——参考案例、：最高人民法院民事裁定书(2022)最高法民辖134号
【注解７】债权人代位析产纠纷系因不动产分割引起的物权纠纷，应由不动产所在地人民法院专属管辖。——参考案例：北京市第三中级人民法院民事裁定书(2022)京03民终2650号
摘要1：刑民交叉（民刑交叉）案件是指不同的行为分别侵犯了刑事法律关系和民事法律关系但行为之间具有一定的牵连关系，以及同一行为同时侵犯了刑事法律关系和民事法律关系，或者对某一行为究竟用刑事法律还是民事法律调整难以确定的现象，从而引起在诉讼程序上或法律关系的性质认定上发生冲突的案件。
刑民交叉案件（民刑交叉、刑民交织、刑民互涉案件）是指案件性质既涉及刑事法律关系又涉及民事法律关系，且相互之间存在交叉、牵连、影响的案件；或者根据同一法律事实所涉及的法律关系，一时难以确定是刑事法律关系还是民事法律关系的案件。
【注解】（１）2014年3月25日施行的《非法集资意见》第７条规定没有采取１９９８年《民刑交叉规定》“同一法律事实”、“同一法律关系”的表述而是采取了“同一事实”的表述——“同一事实”的表述作为民刑程序选择判断标准更为科学（因为法律事实、法律关系均是指法律规范调整下的事实和关系，只要法律规范性质不同，法律关系或法律事实就不同。从这一意义上说，由于民事规范和刑事规范性质的不同，民刑交叉情况下不存在同一法律事实或同一法律关系，故以此表述作为判断民刑程序选择标准存在逻辑矛盾）；（２）对“同一事实”的认定并非是指民事法律规范和刑事法律规范作出规定的要件事实，而应是自然意义上的事实本身，如果民事案件中涉及的事实对刑事案件的审理、善后处置等有影响也当属同一事实；（３）在民刑交叉涉及同一事实时，均规定应当先刑后民；若案件涉及不同事实，则应当对不涉及犯罪事实的民事纠纷继续审理。——参考案例：最高人民法院民事裁定书(2015)民申字第1778号
摘要2：【注释】刑民交叉规定汇总：（１）１９８５年颁布的《最高人民法院、最高人民检查院、公安部关于及时查处在经济纠纷案件中发现的通知》规定“如发现有经济犯罪．．．．．．将经济犯罪的有关材料分别移送给有管辖权的公安机关或检察机关侦查、起诉．．．．．．”——首次对民刑交叉案件管辖问题给予关注，程序选择上是刑事先行（先刑后民管辖模式），但对经济犯罪的有关材料移送之后民事案件如何处理没有说明（实践中做法往往是驳回经济纠纷案件的起诉）；（２）１９８７年《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于在审理经济纠纷案件中发现经济犯罪必须及时移送的通知》要求应将经济犯罪与经济纠纷“全案移送”，意味着民事案件不能继续审理（先刑后民管辖模式），但是中止还是驳回没有具体规定；（３）１９９７年《最高人民法院关于审理存单纠纷案件的若干规定》第３条规定，明确规定虽然案件牵涉经济犯罪的事实但对经济纠纷案件部分法院仍可继续审理或应该分别审理；（４）１９８年《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第１条、第１０条、第１１条、第１２条规定，明确规定虽然案件牵涉经济犯罪的事实但对经济纠纷案件部分法院仍可继续审理或应该分别审理；（５）２０１４年《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第７条规定，明确了在处理涉嫌非法集资涉众型犯罪时，民事诉讼只能中止或驳回起诉，将“同一法律事实”“同一法律关系”改为“同一事实”；（６）２０１５年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第５、６、７条沿用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》中的表达方式；（７）《九民会议纪要》第１２８、１２９、１３０条对民刑交叉案件的处理确立了分别受理、分别审理，涉众型经济犯罪与民商事案件的程序处理以及民商事案件中止审理三种情形。
摘要1：【标签】刑民交叉；民刑交叉；单位证明材料；单位证人；信访答复函；证明性书证；事故认定书证明效力；食品药品合格证证明效力；著作权认证机构；著作权归属证明；单位证明；单位出具的证明；单位书证；出库单；询证函；公文书证；私文书证；处分性书证；报道性书证；普通文书；特别文书；原本；副本；节录本；影印本；认证本
【概念】书证是以记载内容、表达思想来证明案件事实的证据。书证是指以文字符号、图形等记载的内容、表达的思想来证明案件事实的书面文件和其他物品。
【解读１】书证证据规则的地位就像买卖合同在合同法中地位，在法律、司法解释未作规定的情况下，书证证据规则可以参照适用于具有书证特征的其他证据类型（视听资料、电子数据证据等）。
【解读２】书证真实性包含形式真实与实质真实两个层面：
（１）形式真实是指文书记载的陈述内容由其制作者所为（要求文书本身真实和成立，该文书不是伪造或变造的，其文书记载的内容确实是文书所宣称的制造者制作）；
（２）实质真实是指文书记载的陈述内容对于待证事实具有证明价值（要求文书加载的内容与待证事实相吻合）。
摘要2：问题０１|什么是书证？ 问题０２|文书书证有哪些种类？ 问题０３｜无法与原件核对的书证复制件的证明力如何认定？书证复制件是否必然具有证明力？问题０４｜行政管理部门依据法律规定制作的公文书证的证明力如何认定？问题０５｜私文书证的真实性如何认定？问题０６｜瑕疵私文书证的证明力如何认定？问题０７｜私文书证上签名、盖章、捺印应由哪一方当事人申请鉴定？问题０７｜单位出具的证明材料的证明力如何认定？问题０８｜民事诉讼中传真件的证明力如何认定？问题０９｜什么是原件原物优原则？问题１０｜什么是法院调查收集证据规则？ 问题１１｜什么收集法院摘录规则？问题１２｜什么是“书证提出命令”制度？问题１３｜域外和港澳台地区形成证据应当履行哪些手续？问题１４｜从我国领域外寄交或者托交的授权委托书，应当履行哪些手续？问题１５｜外国人、外国企业或者组织的代表人在境内委托代理人进行民事诉讼，签收授权委托书有哪些特殊规定？问题１６｜提供外文书证和外文说明资料有哪些要求？问题１７｜当事人对外文书面资料的中文翻译件有异议的，应当如何处理？问题１８｜书证质证时能否要求出示原件？ 问题１９｜公证机关公证的复印件能否代替原件？问题２０｜书证真实性应当如何质证？问题２１｜不同书证的证明力如何认定？
【注解１】调解工作室作为具有一定公权力性质的机构，其出具的《证明》具有较强证明力，仅以《说明》缺少调解工作室负责人的签名，不符合《民事诉讼法司法解释》第１１５条关于书证的形式要件为由不予认定，事实和法律依据不足。——参考案例：最高人民法院民事判决书(2019)最高法民再257号
【注解２】海外形成出版物无需办理公证认证等证明手续｜对于海外形成的公开出版物等可以直接初步确认其真实性的证据材料，除非对方当事人对其真实性能够提出有效质疑而举证方又不能有效反驳，原则上可以直接认定证据的形式合法性，无需办理公证认证等证明手续。——参考案例：湖北省高级人民法院民事裁判书 (2013)鄂民三终字第00136号
摘要1：对法院委托的鉴定结论，当事人如何申请重新鉴定？对一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，当事人如何申请重新鉴定？
重新鉴定是指当事人及其诉讼代理人对原鉴定结论提出异议，经法院进行审查，决定对已鉴定的问题再次予以鉴定。
摘要2：问题０１｜什么是重新鉴定？问题０２｜什么是当事人申请重新鉴定的条件？问题０３｜哪些情形法院不予准许当事人申请重新鉴定？问题０４｜重新鉴定后，原鉴定意见的效力如何认定？问题０５｜法院准许当事人重新鉴定申请，鉴定人已收取的鉴定费如何处理？问题０６｜当事人对一审法院委托鉴定意见不服，二审法院能否径行委托重新鉴定？问题０７｜审查再审期间，再审申请人能否申请鉴定？问题０８｜对于一方当事人自行委托鉴定，另一方当事人能否申请重新鉴定？提示１：重新鉴定次数、重新鉴定机构和人员；提示２：视为未完成委托鉴定事项的补充鉴定或重新鉴定
摘要1：释明权（阐明权）是指在民事诉讼中，法官以询问、告知等方式指导当事人进行诉讼，使当事人在事实主张、举证责任、诉讼请求等方面对其不知晓、陈述不明确、举证不充分、处置不当的事项加以说明、补充、修正的职权。
摘要2：问题０１｜什么是释明权？问题０２｜当事人主张与人民法院认定不一致时如何处理？
- 日期： 08-09 01:55
- 作者：陈其象律师
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终结诉讼
摘要1：诉讼终结是指在诉讼进行过程中，由于一方当事人死亡，致使本案诉讼程序的继续进行已无可能、已无必要时，由受诉法院据此裁定结束本案诉讼程序的一种制度。
【解读１】对于身份关系案件一方当事人死亡的，无条件终结诉讼：（１）离婚案件；（２）追索赡养费、扶养费、抚育费案件；（３）解除收养关系案件。
【解读２】对于其他非身份关系案件一方死亡的，有条件终结诉讼：（１）原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的，终结诉讼；（２）被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的，终结诉讼。
摘要2：【注解】根据《民事诉讼法》第１５１条第４项规定，追索扶养费的案件，若被告在案件审理过程中死亡的，法院应当裁定终结诉讼。——参考：《民事审判实务问答》１５５.对于追索扶养费的案件，若被告在案件审理过程中死亡的，案件应如何处理
摘要1：宣告失踪案件是指公民离开其住所地、居所下落不明，经过法律规定的期限（2年）仍然没有音讯（即失踪），法院根据利害关系人申请，判决宣告该公民失踪，并为其指定财产代管人的案件（实质是对失踪人财产管理的一种补救、强行介入）。
摘要2：【解读１】什么情形下可以宣告失踪？——答：根据《民法典》第４０条规定，自然人下落不明满２年的，利害关系人可以向失踪人住所地或最后居住地的基层人民法院申请宣告他为失踪人；若在战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日或有关机关确定的下落不明之日其计算。
【解读２】宣告失踪有什么法律后果？——答：宣告失踪主要引起被宣告失踪人的财产被代管的法律后果。
【解读３】如果确定被宣告失踪人的代管人？——答：被宣告失踪人的代管人根据《民法典》第４２条确定。（１）代管人范围包括配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产代管人的人；（２）确定代管人的方式：协商确定代管人或法院指定的人代管。
【解读４】财产代管人有哪些职责？——答：财产代管人的职责规定在《民法典》第４３条“财产代管人应当妥善管理失踪人的财产，维护其财产权益。”／“失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由财产代管人从失踪人的财产中支付。”／＂财产代管人因故意或者重大过失造成失踪人财产损失的，应当承担赔偿责任。”
【解读５】财产代管人不能妥善管理财产如何处理？——答：根据《民法典》第４４条规定，财产代管人不能妥善管理财产，则失踪人的利害关系人可以向法院申请变更财产代管人；有正当理由的财产代管人可以可以向法院申请变更财产代管人。
【解读６】如何撤销宣告失踪？——答：《民法典》第４５条规定：“失踪人重新出现，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销失踪宣告。”／＂失踪人重新出现，有权请求财产代管人及时移交有关财产并报告财产代管情况。”
【注解】变更失踪人财产代管人应当按照《民事诉讼法司法解释》第３４４条第２款规定“失踪人的其他利害关系人申请变更代管的，人民法院应当告知其以原指定的代管人为被告起诉，并按普通程序进行审理”适用普通程序而非适用特别程序。——参考：《民事审判实务问答》257.变更失踪人财产代管人应当适用特别程序还是普通程序
- 日期： 08-09 17:33
- 作者：陈其象律师
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再审受理
摘要1：法院受理再审申请后应当进行审查
摘要2：【注解】一方当事人申请再审，再审程序开始后，庭审辩论结束前，被申请人及原审其他当事人另行提出再审请求：（１）根据《民事诉讼法司法解释》第４０５条第２款之规定，只要符合《民事诉讼法》第２０５条关于当事人申请再审期间的规定的，法院应当一并审理；（２）法院直接将该请求纳入再审审理范围并作出裁判，不需要针对该申请另行作出一份提起再审的裁定。——参考：《民事审判实务问答》307.一方当事人申请再审后，被申请人及原审其他当事人另行提出再审请求，应如何处理
- 日期： 08-09 18:03
- 作者：陈其象律师
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摘要1：再审案件的审理程序
摘要2：【注解】（１）《最高人民检察院民事行政检察厅关于人民检察院办理民事行政案件撤回抗诉的若干意见》第２条规定：“人民检察院向人民法院提出抗诉后，人民法院裁定再审之前，申诉人书面申请撤回申诉或者确认涉案当事人已达成和解协议并提交该协议，经人民检察院审查，认为涉案当事人达成的和解协议不损害国家、集体和第三人利益的，人民检察院应当撤回抗诉。”（２）检察机关不撤回抗诉的，法院可依照《民事诉讼法》第１５４条第１款第１１项规定裁定终结审查。——参考：《民事审判实务问答》306.申请抗诉的当事人在人民法院审查期间请求撤诉的，人民法院应当如何处理
摘要1：执行（强制执行）是指法定的执行机关依照法定程序、运用国家强制力、采取法定措施，迫使义务人履行生效法律文书确定义务的行为，以保证权利人的权利得以实现。
民事执行是指法院的执行组织以生效民事法律文书为根据，依法运用国家强制力量，采取措施强制使不履行义务的当事人完成其义务的活动。
摘要2：【问题】（１）当事人在民事诉讼授权委托书中没有写明在执行程序中代理人有代理权及具体的代理事项，代理人在执行中是否具有代理权？（２）执行案件中车辆登记单位与实际出资购买人不一致应如何处理？（３）被执行人的养老金能否执行？（４）借用账户如何认定账内资金归属？（５）住房公积金能否被强制执行？（６）城市房屋拆迁安置房认购权能否被强制执行？（７）第三者责任险，法院可否提取并直接给申请执行人？（８）执行中如何认定电梯等特种设备的权属？（９）被执行人缴纳至拟设立公司临时账户资金能否强制执行？
- 日期： 08-10 10:54
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【目录】一、如何确定案由？二、如何确定管辖？三、如何确定案件审理分工和审判组织？四、如何计收案件受理费？五、怎样确定案件的诉讼主体？六、受理案件应当符合哪些条件？七、如何确定案件审理范围？八、当事人起诉时未提出停止或者许可强制执行特定标的的诉讼请求的如何处理？九、哪些情形下，可以判决停止强制执行特定执行标的？十、哪些情形下，可以判决许可强制执行特定执行标的？十一、如何制作判决主文？十二、审理执行异议之诉案件是否可以调解？十三、如何避免妨碍执行的虚假诉讼？
摘要2：
- 日期： 08-21 11:49
- 作者：陈其象律师
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摘要1：【目录】一、司法解释的起草背景；二、关于影响工伤认定的特殊情形的认定问题；三、关于工伤认定中出现是否存在劳动关系的争议应当如何处理的问题；四、关于特殊情况下如何确定用人单位的问题；五、关于工作原因、工作时间和工作场所在工伤认定中所起作用的问题；六、关于“因工外出期间”的规定；七、关于上下班途中的规定；八、关于工伤认定申请法定期限的规定；九、关于第三人侵权情况下，工伤认定和工伤保险待遇支付的问题；十、关于因申请人或者用人单位提交虚假材料导致工伤认定错误的问题
摘要2：无
- 日期： 08-22 00:04
- 作者：陈其象律师
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摘要1：福建省高级人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件疑难问题的解答
【目录】1、问：触电人身损害赔偿案件的赔偿范围和标准应如何确定？2、问：如何正确理解最高人民法院《关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》第三条第（四）项有关“受害人在电力设施保护区从事法律、行政法规所禁止的行为的，电力设施产权人不承担责任”的规定？3、问：由于电力设施保护区内依法种植的或者自然生长的植物危及电力设施安全，造成人身损害的，应由谁承担赔偿责任？4、问：当事人在公安交通管理部门主持下达成的有关交通事故损害赔偿的调解协议，是否具有约束力？5、问：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。”在审理交通事故损害赔偿案件中，如何认定雇员是否构成故意或者重大过失？6、问：机动车在出租、承包或者借用期间发生交通事故，应如何确定赔偿责任主体？7、问：挂靠经营的机动车发生交通事故致人损害的，由谁承担赔偿责任？8、问：被盗窃的机动车肇事后致人损害的，车辆所有人是否应承担赔偿责任？9、问：机动车交由他人保管、维修期间发生交通事故的，机动车所有人是否应承担责任？10、问：2006年7月1日国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》施行之前，保险公司与机动车一方签订的第三者责任险，是属于何性质的险种？是否可适用《道路交通安全法》第七十六条有关第三者责任强制保险的规定？11、问：国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》施行后，在交通事故损害赔偿案件中，如何确定保险公司的诉讼地位？12、问：《道路交通安全法》第七十六条规定的第三者责任强制险中的“第三者”，具体指哪些人？13、问：国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》施行后，机动车一方没有根据该条例的规定投保机动车第三者责任强制保险的，发生交通事故时，应如何处理？14、问：医疗事故损害赔偿案件的赔偿范围和标准，是适用《医疗事故处理条例》的规定，还是按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定确定？
摘要2：【目录】15、问：《医疗事故处理条例》第五十条规定，误工费、住院伙食补助费、残疾生活补助费、丧葬费、被扶养人生活费等，按照医疗事故发生地、户籍所在地或者居所地的相关标准计算。这里的“医疗事故发生地、户籍所在地或者居所地”的相关标准，是指市、县一级标准还是省一级标准？16、问：医疗事故技术鉴定人员未按照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五十九条的规定，出庭接受当事人质询的，其所作出的医疗事故鉴定结论是否能作为定案的依据？17、问：劳动者因用人单位以外的第三人侵权构成工伤，获工伤赔偿后，是否可再请求第三人承担侵权赔偿责任？18、问：居住在城镇的农村居民，是按农村居民还是城镇居民的标准，计算残疾赔偿金和死亡赔偿金？19、问：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规定：“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”如果受害人为外国居民，其住所地或者经常居住地人均收入高于我国居民的人均收入，因此要求按国外的标准赔偿，人民法院是否予以支持？20、问：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，受害人死亡的，其近亲属可请求侵权人支付死亡赔偿金。这里所指的“近亲属”范围应如何确定？如近亲属请求分割死亡赔偿金的，应如何确定具体份额？21、问：因侵权行为导致受害人成为植物人的，受害人是否有权请求精神损害赔偿？22、问：审判实践中，具体如何把握精神损害抚慰金的标准？
摘要1：监护人责任（法定代理人责任）是指无民事行为能力人、限制民事行为能力人因自己的行为致人损害，由行为人的父母、其他监护人承担赔偿责任的特殊侵权责任。
【标签】Ｄ２６【父母子女之间的法律义务】；Ｄ２７【未成年人的监护人】；Ｄ２８【无、限制民事行为能力的成年人的监护人】；Ｄ２９【遗嘱指定监护人】；Ｄ３０【协议确定监护人】；Ｄ３１【监护争议解决程序】；Ｄ３２【公职监护人】；Ｄ３３【意定监护】；Ｄ３４【监护人的职责与权利及临时生活照料措施】；Ｄ３５【监护人履行职责的原则与要求】；Ｄ３６【撤销监护人资格】；Ｄ３７【监护人资格被撤销后负担义务不免除】；Ｄ３８【恢复监护人资格】；Ｄ３９【监护关系终止的情形】；Ｄ１１８８【监护人责任】；Ｄ１１８９【委托监护责任】
摘要2：【解读１】由谁担任未成年人的监护人？——根据《民法典》第２７条、第２９条、第３２条规定：（１）未成年人的父母是其法定监护人，其可以通过遗嘱指定监护人；（２）未成年人父母死亡或没有监护能力的，担任未成年人监护人顺序：Ａ，祖父母、外祖父母→Ｂ．兄、姐→Ｃ．其他愿意担任监护人的个人或者组织（但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意）→Ｄ．没有依法具有监护资格的人的，监护人由民政部门担任，也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。
【解读２】由谁担任无、限制民事行为能力的成年人的监护人？——根据《民法典》第２８条、第２９条、第３２条规定，担任无、限制民事行为能力的成年人的监护人顺序：（１）配偶→（２）父母、子女→（３）其他近亲属→（４）其他愿意担任监护人的个人或者组织（但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意）→（５）有依法具有监护资格的人的，监护人由民政部门担任，也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。
【解读３】父母可以通过遗嘱指定未成年子女或无、限制民事行为能力人的成年子女监护人吗？——根据《民法典》第２９条规定，被监护人（包括未成年人、无或限制民事行为能力的成年人）的父母可以通过立遗嘱的形式为被监护人指定监护人，但前提是被监护人的父母正在担任监护人，且遗嘱指定的监护人应当具有监护能力，能够履行监护职责。
【解读４】当事人各方争当或者相互推托监护人应如何处理？——应当根据《民法典》第３１条之规定指定监护人：（１）居（村）委会、民政部门指定监护人（无终局效力）；（２）法院指定监护人（终局效力）。
- 日期： 08-29 23:26
- 作者：陈其象律师
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摘要1：自然人股东死亡后，以合法继承人继承股东资格为原则、公司章程另有规定为例外。
摘要2：继承纠纷中，如何处理公司赠股（干股）?
【最高人民法院民一庭倾向性意见认为】审理有关赠股继承的案件，当出现公司赠股时约定了受赠人只参与分红，不因此而持有公司股权成为公司股东或因此而增加持股比例等附加条件等情形时，该赠股实为股东之间对分红方式的特别约定，本质上就是公司收益分红权。故对该赠股的继承，不按一般股权继承方式处理，而只需依法将该收益分红权在继承人之间分割即可。
- 日期： 12-11 20:23
- 作者：陈其象律师
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建工
摘要1：福建高院关于建设工程施工合同纠纷疑难问题解答（2022.9）
【目录】（一）建设工程施工合同的界定1.如何判断建设工程合同？2.如何认定建设工程？（二）合同效力及合同相对性3.如何认定挂靠？4.在挂靠情况下，如何认定承包人与发包人签订的建设工程施工合同效力？5.在挂靠情况下，如何认定合同的相对人？6.在挂靠情况下，如何认定发包人明知？7.如何认定以分公司名义挂靠？8.如何认定以项目部印章对外签订合同的效力？9.如何认定加盖材料收讫章、资料专用章的法律效力？10.如何认定委托代建的发包人？11.建设工程价款债权是否可以转让？12.建设工程施工合同被认定无效后，合同中约定的“管理费”是否支持？13.建设工程施工合同无效，建设工程价款支付条件和各类违约金是否可以参照合同约定适用？14.实际施工人和承包人都向发包人主张建设工程价款并都获得支持的情况下，如何协调两个债权之间的关系？（三）建设工程价款优先受偿权15.在发包人明知挂靠情况下，挂靠人是否享有建设工程价款优先受偿权？16.消防工程价款是否享有优先受偿权？17.建设工程价款优先受偿权的“合理期限”如何认定？18.建设工程价款优先受偿权的起算点如何确定？19.建设工程价款优先受偿权如何行使？20. 建设工程价款优先受偿权能否转让？21.承包人在执行程序中能否主张建设工程价款优先受偿权？（四）建设工程价款结算22.实际施工人是否可以直接与发包人结算工程价款？23.建设工程施工合同对签证人员、签证时间及签证形式有明确约定，但是实际履行与合同约定不符的，如何认定签证的效力？24. 发包人能否以承包人未交付发票为由抗辩工程价款履行义务？25.建设工程施工合同无效，承包人是否有权主张欠付建设工程价款的利息？26.长期未作出财政评审结论或财政评审结论违背合同约定的当事人申请司法鉴定是否准许？27.承包人主张进度款是否准许？（五）建设工程质量异议28.建设工程已经通过验收，诉讼中发包人申请工程质量鉴定的，是否支持？29.建设工程未经验收，发包人擅自使用的，是否可以认为质量符合合同约定？30.作为被告的发包人提出工程质量异议的，属于抗辩还是应当反诉？31.缺陷责任期与保修期如何区分？32.在建设工程存在质量瑕疵的情况下，承包人愿意修复，而发包人不愿意由承包人修复,并主张修复费用，应如何处理？33.工程未完工，合同解除后保修期如何计算？
摘要2：（续）（六）违约责任的认定34.发包人逾期支付建设工程价款与承包人停（窝）工之间的因果关系如何认定？35.商品房工程承包人逾期完工，造成发包人赔偿购房人逾期交房违约金的，发包人能否向承包人主张赔偿？36.发包人欠付工程价款的，承包人是否有权拒绝交付工程？（七）建设工程施工合同纠纷鉴定问题37.建设工程施工合同纠纷的鉴定意见如何进行审查？38.任意压缩合理工期如何认定，能否申请鉴定工期？39.申请鉴定事项无法鉴定的应如何处理？（八）实际施工人权益问题40.“发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”,是否包括建设工程价款的利息或违约责任？41.多层转包、多层违法分包、挂靠后再转包、再分包的实际施工人能否请求发包人在欠付工程款范围内承担责任？42.承包人已经与发包人结算完毕并领取了工程款，实际施工人再向发包人主张遗漏结算的工程款是否成立？（九）诉讼程序问题43.个人合伙作为实际施工人时，部分合伙人能否单独以实际施工人身份起诉？44.建设工程价款优先受偿权是否可以调解？45.建设工程施工合同纠纷，银行以承包人放弃建设工程价款优先受偿权为由申请加入诉讼是否准予？
- 日期： 03-12 12:27
- 作者：陈其象律师
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摘要1：上海市高级人民法院民事审判第五庭关于印发《关于审理保险代位求偿权纠纷案件若干问题的解答（一）》的通知（沪高法民五[2010]2号）
【目录】一、在医疗费用保险中，保险人能否向第三者行使保险代位求偿权?二、交强险保险人承担保险赔偿责任后，能否依据《保险法》第六十条的规定向第三者行使保险代位求偿权?三、保险人能否就已经投保再保险的部分，一并向第三者行使保险代位求偿权?在保险代位求偿权纠纷中，是否应当审查再保险合同的签订和履行情况?四、《保险法》第六十条的赔偿请求权是否限于《侵权责任法》上的赔偿请求权?五、就保险事故所致损失，被保险人对同一第三者享有数个竞合的赔偿请求权，保险人在承担保险赔偿责任后提起保险代位求偿权诉讼的，如何处理?六、就保险事故所致损失，被保险人对多个第三者同时享有给付目的一致的赔偿请求权，保险人在承担保险赔偿责任后提起保险代位求偿权纠纷诉讼的，如何处理?七、对受害人的损失，商业责任保险的被保险人与其他侵权人承担连带赔偿责任时，保险人的保险赔偿责任范围如何确定?商业责任保险的保险人承担保险赔偿责任后，如何行使保险代位求偿权?八、保险人能否对第三者的保证人行使保险代位求偿权?九、在保险理贿程序中，保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和损失程度所支付的公估费、鉴定费等必要费用，能否在保险代位求偿权纠纷中要求第三者赔偿?十、保险人能否向投保人行使保险代位求偿权?十一、如何理解《保险法》第六十二条规定的家庭成员?十二、保险人根据保险合同的约定，仅就被保险人所受损失中的特定项目承担保险赔偿责任后，能否就其他赔偿项目向第三者行使保险代位求偿权?
摘要2：上海高院民五庭关于印发《关于审理保险代位求偿权纠纷案件若干问题的解答（二）》的通知（沪高法民五[2010]3号）
一、第三者在保险人承担保险赔偿责任前，已经向被保险人作出赔偿的，应如何处理?二、第三者在保险人承担保险赔偿责任后，仍向被保险人作出赔偿的，应如何处理?三、在保险事故发生前，被保险人放弃对第三者请求赔偿权利的，应如何处理?四、在保险事故发生后，被保险人与第三者就第三者的赔偿责任签订部分免除责任或以物抵债协议的，如何处理?五、在不足额保险中，保险人的保险代位求偿权与被保险人对第三者赔偿请求权同时存在的，第三者的赔偿金额如何确定?六、在不足额保险中，保险人的保险代位求偿权与被保险人对第三者赔偿请求权同时存在的，诉讼程序如何处理?七、在不足额保险中，保险人的保险代位求偿权与被保险人对第三者赔偿请求权同时存在的，判决主文如何表述？八、不足额保险的保险人和被保险人对第三者提起共同诉讼的，如被保险人或保险人一方单独撤回起诉的，如何处理?九、在保险代位求偿权诉讼中，对第三者提出的有关保险合同无效、保险人不应承担保险赔偿责任、保险赔偿金额计算不当等抗辩，法院是否应予审查?十、保险人取得代位求偿权后，能否再行对外转让其取得的权利?十一、保险代位求偿权是否适用单独的诉讼时效?十二、保险代位求偿权诉讼时效期间应从何时开始计算?十三、被保险人向第三者请求赔偿、提起诉讼的，能否产生保险代位求偿权诉讼时效中断的效力?十四、取得保险代位求偿权后，保险人或被保险人通知第三者的，能否产生诉讼时效中断的效力?十五、保险代位求偿权纠纷的管辖如何确定?十六、交强险保险人依据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条的规定向致害人行使追偿权的，如何确定案由?十七、本解答适用于哪些保险?
摘要1：解读：二审上诉人与被上诉人达成调解协议，一审未上诉部分可以在二审判决书中予以确认——（１）当事人仅对一审判决的部分判项提起上诉的，人民法院在二审程序中可以就当事人的上诉请求开展调解工作，对当事人达成的调解协议依法审查后，予以确认并制作调解书。调解书送达后，一审判决即视为撤销。（２）对于各方当事人均未提起上诉，在调解协议中也未涉及的其余一审判项，可以在与调解书不冲突，也不损害其他各方当事人合法权益的情况下，在二审判决中予以确认。
摘要2：【注解】《民事诉讼法》第１７９条规定“调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销”——（１）对于调解书中并未涉及的其余一审判项应当如何处理，《民事诉讼法》和相关司法解释并未作出明确的规定。（２）对于仅有部分当事人对一审民事判决中的部分判项提起上诉的情形，可以依法稳妥采取“一调一判”的方式处理（对于当事人达成调解协议的内容，二审法院可以制作调解书，而对于调解书中并未涉及的其余一审判项，可以在审核后另行出具判决书，以确定各方当事人的权利义务和法律责任，为执行程序提供依据）。
- 日期： 08-15 08:40
- 作者：陈其象律师
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【废止】
摘要1：最高人民法院关于滥伐自己所有权的林木其林木应如何处理的问题的批复（法复＜１９９３＞５号）
【摘要】属于个人所有的林木，也是国家森林资源的一部分。被告人滥伐属于自己所有权的林木，构成滥伐林木罪的，其行为已违反国家保护森林法规，破坏了国家的森林资源，所滥伐的林木即不再是个人的合法财产，而应当作为犯罪分子违法所得的财物，依照刑法第六十条的规定予以追缴。
摘要2：